Страница 11 из 18
Преодоление этих недостатков стало одной из основных целей, которую ставил перед собой законодатель при разработке новой редакции ФЗ «Об ООО». При этом предлагались и рассматривались различные варианты. Одним из них, например, было предложение, сохранив в целом все как есть, «привязать» момент перехода прав к новому приобретателю к моменту внесения (т. е. государственной регистрации) соответствующих изменений в учредительные документы ООО. Другими предложениями были предложения передать функции учета прав на доли в уставных капиталах ООО и перехода прав на них независимым профессиональным регистраторам или органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц[30].
В ходе обсуждения возможных решений этой проблемы была выработана и реализована в новой редакции ФЗ «Об ООО» модель совершения сделок с долями в уставном капитале ООО и учета прав на них, которая характеризуется следующими основными чертами:
– сделки с долями (их частями) в уставном капитале ООО подлежат совершению в нотариальной форме. Причем несоблюдение нотариальной формы такой сделки влечет ее недействительность (п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). Немногочисленные исключения из этого правила составляют случаи, когда сделка опосредует переход доли в уставном капитале непосредственно от участника к обществу или наоборот (абз. 2 п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО»)[31];
– нотариус, удостоверяя соответствующую сделку, осуществляет лишь проверку полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть) в уставном капитале ООО на распоряжение ею (п. 13 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). При этом объем и характер такой проверки строго ограничен указанием на те документы, которые являются для нотариуса необходимыми и достаточными для вывода о правомочности отчуждателя доли. Перечень таких документов исчерпывающим образом определен в законе (п. 13 ст. 21 ФЗ «Об ООО») и расширительному толкованию не подлежит. Анализ указанного перечня документов, приводит нас к принципиальному для нотариальной практики выводу о том, что нотариус не обязан и, что не менее важно, не имеет права проверять какие-либо иные условия законности сделки по отчуждению доли, кроме наличия у отчуждателя прав по распоряжению этой долей. В связи с этим, вся ответственность за соответствие такой сделки требованиям различного рода корпоративных ограничений (соблюдение преимущественного права покупки доли другими участниками общества, ограничения на отчуждение доли третьим лицам, ограничения и обременения, установленные договором об осуществлении прав участников общества и др.) возлагается исключительно на лицо отчуждающее долю в уставном капитале общества. Исследование соответствующих вопросов не входит в компетенцию нотариуса, который просто не имеет права вмешиваться в соответствующие корпоративные отношения. Ответственность нотариуса наступает лишь за удостоверение сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО лицом, которому право на эту долю не принадлежит;
– следующий момент, имеющий принципиальное значение, заключается в том, что доля (часть доли) в уставном капитале ООО (т. е., как было показано ранее, вся совокупность корпоративных прав участника ООО, за исключением дополнительных прав и обязанностей участника (ст. 8 и 9 ФЗ «Об ООО»), а также прав и обязанностей, вытекающих из договора об осуществлении прав участника) переходит к новому приобретателю в момент нотариального удостоверения соответствующей сделки и лишь в редких случаях, не требующих нотариального удостоверения, – в момент внесения соответствующих сведений в единый государственный реестр юридических лиц (п. 12 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). Следует отметить, что это довольно жесткое правило, которое лишает участников гражданского оборота возможности формулировать условия договора об отчуждении, касающиеся момента перехода к приобретателю доли в уставном капитале ООО иным образом, и, например, предусмотреть весьма распространенное для договоров купли-продажи иных видов имущества правило о том, что соответствующее право переходит к приобретателю не ранее полного расчета с отчуждателем по договору. В свою очередь, это, видимо, выведет из широкого употребления договоры купли-продажи доли в уставном капитале ООО с рассрочкой или отсрочкой платежа. Конечно, можно заключить предварительный договор, но он, в отличие от договора купли-продажи с рассрочкой платежа, не является надежной гарантией приобретения имущества по поводу которого заключен в случае недобросовестности потенциального продавца. Не станет адекватной заменой и заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО с ее одновременным залогом в обеспечение исполнения обязательств покупателя по ее оплате. Реализация прав залогодателя сопряжена с необходимостью соблюдения целого ряда формальностей, в том числе и судебных, и в конечном итоге, как правило, завершается продажей залогового имущества с публичных торгов. В связи с этим, продажа доли в уставном капитале ООО с условием перехода прав на нее к приобретателю лишь после полной ее оплаты являлось бы куда более удобным, и в известной мере, незаменимым механизмом отчуждения доли с отсрочкой или рассрочкой платежа.
Насколько оправданным является введение указанного правила, безусловно создающего дополнительные и существенные обременения для оборота, покажет практика его применения.
– в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале ООО, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, уведомляет об этой сделке орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, путем передачи последнему заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанному отчуждателем доли (п. 14 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). Тем самым, обеспечивается поступление в ЕГРЮЛ достоверных и актуальных сведений об участниках ООО и размере принадлежащих каждому из них долей в уставном капитале общества. Эта норма находится в системной взаимосвязи с положениями п. 8 ст. 11 ФЗ «Об ООО», в соответствии с которыми сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в единый государственный реестр юридических лиц и положениями п. п. д) п. 1 ст. 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», в соответствии с которыми в едином государственном реестре юридических лиц должны содержаться сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале ООО, принадлежащих обществу и его участникам, а также сведения об их обременении. Следует отметить, что внесение указанных сведений в ЕГРЮЛ не имеет того же юридического (правопорождающего) значения, что имеет внесение сведений в единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ЕГРП). Но, вместе с тем, по замыслу законодателя ЕГРЮЛ должен стать источником достоверных и доступных для широкой публики сведений о составе участников ООО, размере принадлежащих каждому из них долей в уставном капитале ООО и их обременениях. В связи с этим, законодатель уделяет весьма значительное внимание соответствующим процедурным вопросам, устанавливая для каждого вида сделки по поводу доли в уставном капитале порядок информационного взаимодействия, обеспечивающий оперативное поступление соответствующих сведений в ЕГРЮЛ (ст. ст. 22, 23, п. 6 ст. 24 и др. ФЗ «Об ООО»).
– в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале ООО, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, уведомляет об этой сделке соответствующее общество путем передачи последнему копий заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Впрочем эта обязанность по уведомлению общества по соглашению лиц, совершающих сделку, может быть возложена на одно из них. В таком случае нотариус не несет ответственности за уведомление общества о совершенной сделке (п. 15 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). Указанная норма находится в тесной взаимосвязи с положениями ст. 31.1 ФЗ «Об ООО» устанавливающими обязанность общества с ограниченной ответственностью с момента его государственной регистрации обеспечить ведение списка участников общества с указанием сведений о каждом участнике, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. При этом на лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, возлагается обязанность обеспечить соответствие всех указанных сведений сведениям, содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу. При возникновении спора, однако, приоритет имеют сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ (п. 5 ст. 31.1 ФЗ «Об ООО»).
30
Подробнее об этом см.: Степанов Д. Реформа законодательства об ООО: к принципу свободы договора в корпоративном праве. Часть II // Корпоративный юрист. 2009. № 7.
31
Подробнее об этом см.: Менгден Г. Нотариус нужен не всегда// ЭЖ-Юрист. 2010. № 7.