Страница 18 из 23
В мире корпоративных финансов принцип действия противоакульего репеллента точно такой же. Единственное отличие – море другое.
Что разбрызгиваем?
Противоакульим репеллентом [shark repellent amendments] называют специальные поправки, которые вносятся в устав компании, для того чтобы предельно усложнить процедуру получения контроля над ней. Необходимо отметить, что достаточно часто термин противоакулий репеллент используется для описания любого метода защиты от враждебного поглощения, который применяет данная компания, что не совсем верно.
В классическом толковании термин противоакулий репеллент означает процедуру одновременного внесения в устав корпорации следующих трех поправок:
• разделенный совет директоров;
• условие супербольшинства;
• условие справедливой цены.
Многие используют термин противоакулий репеллент для описания того, что им кажется репеллентом, а не для того, что действительно им является, поэтому часто возникают недоразумения[83]. Возможно, именно для того, чтобы избежать этих недоразумений, термин противоакулий репеллент иногда предпочитают заменять другими, синонимичными терминами.
Наиболее часто в профессиональной финансовой литературе встречаются следующие синонимы термина противоакулий репеллент: антипоглотительные поправки [antitakeover amendments], поправки к уставу [charter amendments] или антипоглотительные поправки к уставу [antitakeover charter amendments].
Впрочем, и эти синонимы термина противоакулий репеллент зачастую имеют более чем широкое толкование. Поэтому, чтобы избежать ошибок, любой термин необходимо всегда рассматривать в контексте. В нашей книге термин противоакулий репеллент будет упоминаться в своем классическом толковании.
А теперь подробно рассмотрим те три одновременно вносимые в устав корпорации поправки, которые составляют противоакулий репеллент.
Разделенный совет директоров
Этот метод защиты[84] заключается во внесении в устав корпорации пункта, в котором оговорено разделение совета директоров на три равные части (три класса). В течение следующих трех лет только одна часть (!/з совета директоров) может быть избрана собранием акционеров на один год.
В результате этого «пунктика» корпорация-покупатель оказывается лишенной возможности получить немедленный контроль над корпорацией-целью после выкупа контрольного пакета обыкновенных голосующих акций. Теперь для того чтобы «протащить» в совет директоров своих представителей, корпорации-покупателю придется ждать прохождения двух ежегодных собраний акционеров. Только после этого она сможет предложить оставшимся акционерам корпорации-цели поставить на голосование вопрос об одобрении поглощения и, разумеется, выиграть, поскольку имеет контрольный пакет.
Данным методом защиты вооружены многие американские и европейские корпорации.
Что касается практической эффективности этого метода защиты, то сказать можно лишь одно: возможно, разделение совета директоров и не остановит корпорацию-агрессора на три года, но наверняка усложнит ему процедуру поглощения. Кроме того, разделенный совет директоров усложняет борьбу за представительство в совете директоров [proxy fight или proxy contest], которую так любят корпоративные каталы.
Известно, что за последние 15 лет популярность этого метода защиты в США значительно упала. Например, среднее количество американских компаний, объявлявших в течение года о внесении в устав поправки о разделенном совете директоров, сократилось в 2002 г. по сравнению с 1986 г. на 90 %. Причиной этого послужило то, что акционеры многих американских компаний считают подобную поправку в уставе слишком «небезопасной» в смысле корпоративного управления, так как она дает совету директоров слишком много дополнительных возможностей для злоупотребления своим служебным положением. По крайней мере, именно такое мнение распространено сегодня на рынке корпоративного контроля.
Условие супербольшинства
Этот метод защиты[85] от поглощения заключается во внесении в устав корпорации пункта, устанавливающего высокий процентный порог голосов акционеров корпорации-цели, необходимых для одобрения поглощения[86].
Большинство корпораций, применяющих этот метод защиты, устанавливают количественный барьер голосов, необходимых для одобрения поглощения, на уровне 66–90 %, но встречаются случаи, когда планка поднимается и выше.
Достаточно часто условие супербольшинства автоматически распространяется на все сделки, в которых участвуют «заинтересованные стороны» [interested parties] или крупные акционеры[87] [substantial stockholder]. Чаще всего условие супербольшинства сопровождается так называемой закрывающей оговоркой [lock-in provision или lock-up provision], которая распространяет условие супербольшинства на голосование по исключению самого условия супербольшинства из устава корпорации.
Такая защита значительно ограничивает возможности корпорации-покупателя по проведению враждебного поглощения[88]. Теперь корпорации-покупателю приходится выкупать значительно больший пакет обыкновенных голосующих акций корпорации-цели, который удовлетворял бы условиям супербольшинства. Подобное неминуемо приводит к значительному увеличению объемов финансовых ресурсов, необходимых для успешного проведения враждебного поглощения.
Достаточно часто условие супербольшинства дополнительно распространяется на принятие решений:
• о ликвидации компании;
• о реорганизации компании;
• о продаже значительной части активов компании и/или крупных активов;
• о долгосрочном финансовом лизинге крупных активов.
На практике часто можно встретить случай, когда в устав компании условие супербольшинства вписано с оговоркой, которая позволяет совету директоров компании делать исключения для некоторых сделок [supermajority with board-out clause]. Эта оговорка означает, что если совет директоров одобрил (например, 1/3 голосов членов совета директоров) какое-то предложение о проведении слияния, то теперь это слияние не нуждается в одобрении супербольшинством голосов акционеров.
У подавляющего большинства российских компаний, существующих в форме открытых акционерных обществ, условие супербольшинства является «встроенным» в устав: еще на этапе разработки устава порог голосов, необходимых для одобрения слияния или присоединения компании, устанавливается на уровне 75 %.
Условие справедливой цены
Условие справедливой цены позволяет заблокировать любой выкуп обыкновенных голосующих акций корпорации-цели в случае, если корпорация-покупатель не предлагает справедливую (или, как ее еще называют, честную) цену выкупа акций для всех акционеров корпорации-цели.
Справедливая цена выкупа одной голосующей акции корпорации-цели чаще всего определяется как наивысшая цена, по которой корпорация-покупатель приобретает обыкновенную голосующую акцию при поглощении. Иногда справедливую цену определяют как фиксированную премию (надбавку) над текущей ценой обыкновенной акции корпорации-цели. Условие справедливой цены устанавливается при помощи внесения в устав корпорации пункта, оговаривающего условия выкупа любого крупного пакета ее обыкновенных голосующих акций.
Чаще всего условие справедливой цены применяется в одном комплекте с условием супербольшинства.
Основная цель этого метода защиты – предотвращение двусторонних тендерных предложений.
83
Причиной возникновения этих недоразумений может быть еще и то, что сами компании, создавая противоакулий репеллент, не следуют его формальному определению. Так, одна компания может внести в свой устав только условие справедливой цены и положение о разделенном совете директоров, а другая ограничится только условием супербольшинства. И в том и в другом случае про них скажут, что они оснастили себя противоакульим репеллентом.
84
Иногда его еще называют положением о сегментированном совете директоров [segmented board provision] или положением о классифицированном совете директоров [classified board provision].
85
Его называют также положением об одобрении слияния супербольшинством [super-majority merger approval provision].
86
Естественно, что «отпугнуть» покупателя такая поправка может только тогда, когда он собирается завершить поглощение процедурой слияния или присоединения.
87
К ним чаще всего относятся акционеры, владеющие пакетами акций объемом 5-10 % и выше.
88
Которое планируется завершить слиянием или присоединением.