Страница 33 из 34
Прекращение поручительства:
• в связи с прекращением обеспеченного им обязательства;
• в связи с изменением обеспеченного им обязательства в сторону увеличения;
• в связи с переводом долга;
• в связи с отказом кредитора от принятия надлежащего исполнения;
• по истечении срока, указанного в договоре поручительства.
По независимой гарантии гарант по просьбе другого лица (принципала) принимает на себя обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.
Неустойка – способ обеспечения обязательства, при котором должник в случае неисполнения обязательства уплачивает кредитору денежную сумму. Форма соглашения о неустойке: письменная.
Виды:
• договорная;
• законная.
Задаток – способ обеспечения обязательства, при котором одна из договаривающихся сторон в счет причитающихся платежей выдает определенную денежную сумму.
Форма соглашения о задатке: письменная.
Прекращение обязательства, обеспеченного задатком, без исполнения, влечет следующие последствия:
• при соглашении сторон задаток возвращается;
• если вина за неисполнение договора лежит на стороне, выдавшей задаток, то он переходит в собственность контрагента;
• если вина за неисполнение договора лежит на стороне, получившей задаток, то она обязана уплатить контрагенту его двукратную стоимость.
Удержание – способ обеспечения обязательства, при котором кредитор в случае неисполнения обязательства должником по оплате находящейся у кредитора вещи либо возмещению связанных с нею издержек и убытков, имеет право удерживать ее у себя до исполнения обязательства.
В теории гражданского права обеспечительный платеж определяют как денежную сумму, уплачиваемую кредитору должником в качестве обеспечения исполнения обязательств последнего. То есть одна из сторон договора в обеспечение возможных в будущем, но не предопределенных своих денежных обязательств, а также иных неденежных обязательств (например, обязательств, вытекающих из предварительного договора), перед кредитором вносит ему вперед некую сумму на своего рода «депозит», из которого кредитор вправе удержать соответствующие суммы в случае, если обязательства будут не исполнены или исполнены ненадлежащим образом[71].
49. Понятие, содержание договоров. Принцип свободы договора. Классификация договоров
Значительная часть гражданско-правовых обязательств возникает из договоров.
Договор – соглашение лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Содержанием договора являются условия (существенные, обычные и случайные).
Принцип свободы договора гласит, что стороны свободны в заключении договора, понуждение к его заключению допускается только на основании закона или добровольно принятого обязательства. При этом стороны могут заключать как договора, предусмотренные законом, так и не предусмотренные.
Виды договоров:
• По моменту возникновения:
– основной;
– предварительный.
• По субъекту:
– в пользу сторон;
– в пользу третьих лиц.
• По соотношению прав и обязанностей:
– односторонний;
– взаимный.
• По характеру возмездности:
– возмездный;
– безвозмездный.
• По степени обязательности:
– свободный;
– обязательный, в том числе:
– публичный.
• По времени возникновения правоотношения:
– консенсуальный (достаточно соглашения сторон);
– реальный (правоотношение возникает в момент передачи вещи).
• По степени участия сторон в согласовании условий договора:
– взаимосогласованные;
– договоры присоединения;
– смешанный;
– учредительный.
50. Деятельность адвоката при составлении публичного договора, предварительного договора, договора присоединения
Часть гражданско-правовых договоров являются публичными.
Публичный договор – договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности коммерческого характера, которые она должна осуществлять в отношении каждого, обратившегося к ней.
При заключении публичного договора действует принцип равенства всех потребителей, что означает установление одинаковых для всех уровня цен. Льготы могут быть предоставлены только на основании закона.
Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора не допускается, в противном случае договор может быть заключен в обязательном порядке.
Предварительным называется договор, по которому стороны обязуются в будущем заключить основной договор на определенных условиях.
Форма предварительного договора должна соответствовать форме основного договора.
Обязательные условия предварительного договора:
• предмет основного договора;
• срок заключения основного договора;
• существенные условия основного договора.
Договором присоединения называется договор, условия которого определены одной стороной в стандартной форме и могут быть приняты другой стороной только путем присоединения к предложенному договору в целом.
Основная сторона должна обеспечить присоединяющейся стороне:
• права, обычно предоставляемые по договорам подобного вида;
• возможность привлечения другой стороны к ответственности;
• исключение иных явно обременительных условий, которые присоединяющаяся сторона не приняла бы при наличии возможности участвовать в определении условий договора.
Основные правила юридической техники при подготовке адвокатом перечисленных видов договоров:
• до начала составления письменного документа необходимо провести предварительную беседу с доверителем либо его консультирование;
• доверителю необходимо предложить предоставить максимально полный пакет документов, необходимый для составления адвокатом письменного документа (проекта договора), т. к. при обращении к адвокату доверитель далеко не всегда имеет с собой всю необходимую документацию;
• данные, вносимые адвокатом в текст составляемого документа, должны им браться из документов доверителя (данные о личностях – из паспортов и иных документов, удостоверяющих личность, данные о наименовании и реквизитах юридического лица – из устава или выписки из Единого реестра юридических лиц и т. п.);
• текст составляемого документа должен полностью соответствовать требованиям действующего законодательства.
51. Особенности составления адвокатом проекта договора купли-продажи в интересах продавца
Такие особенности сводятся к следующим моментам:
• Требует выяснения удобный и максимально безопасный для продавца способ оплаты по договору, среди которых основными являются:
– передача наличных денег под расписку;
– перечисление денег на банковский счет (карту) продавца;
– использование банковской ячейки и т. п.;
• Определение сроков оплаты по договору. Не включение таких сроков в текст договора может затруднить дальнейшую защиту прав продавца в судебном порядке, т. к. будет трудно доказать нарушение сроков оплаты;
• Желательно проведение проверки личности и платежеспособности покупателя:
– изучение паспорта покупателя на предмет отсутствия признаков подделки;
– проверка покупателя по общедоступным базам службы судебных приставов на предмет наличия в отношении него возбужденных исполнительных производств (http://fssprus.ru/);
– проверка личности покупателя – юридического лица по общедоступным базам судебных дел с анализом предметов споров в целях выявления фактов уклонения от погашения задолженности по аналогичным договорам (https://my.arbitr.ru/#index);
71
Кротова А. Х. Правовая природа обеспечительного платежа // Научный вестник. 2016. № 1.3. С. 64.