Страница 9 из 12
Не спорю, что в договоре авторского заказа есть черты договора подряда, но, не вдаваясь в лишние споры, укажу лишь на то, что передачу права на вещь (материальный носитель произведения) заказчику нельзя признать существенной чертой договора авторского заказа, которой, по общему мнению, признается передача имущественного права на нематериальный объект (произведение), и поэтому договор авторского заказа нельзя отнести к группе договоров подрядного типа, понимая при этом под типом договоров «объединение гражданско-правовых договоров по совокупности признаков, которые выражают наиболее общие существенные черты отношений, опосредуемых данной группировкой»103.
Только в тех случаях, подчеркивает О. С. Иоффе, «когда договоры сходны как по лежащим в их основе материальным отношениям, так и по существенным условиям, объективно необходимым для возникновения обязательства, они соотносятся друг с другом не как типы, а как разновидности одного и того же договорного типа»104.
Поэтому договор авторского заказа и договор подряда не соотносятся как разновидности договоров подрядного типа.
Интерес представляет мнение Э. Гаврилова и К. Гаврилова о том, что «если договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение либо предоставление заказчику права использования произведения в определенных пределах, то после того, как произведение передано заказчику, договор авторского заказа продолжает свое действие, превращаясь либо в договор об отчуждении исключительного права на произведение, либо в лицензионный договор [курсив мой. – В.В.]»105.
Такую же позицию занимает Е. А. Суханов, который, совершенно справедливо отмечая, что по договору авторского заказа автор либо передает заказчику свое исключительное право на произведение, либо разрешает использовать его на определенных договором условиях, заключает, что «в первом случае договор авторского заказа становится договором об отчуждении исключительного права, а во втором – приобретает черты лицензионного договора»106.
Такой взгляд представляется небесспорным.
Возникает вопрос: каким образом после передачи произведения, точнее, после придания произведению объективной формы, происходит «превращение» договора авторского заказа в другой вид договора (об отчуждении исключительного права или лицензионный)?
Сложно согласиться с тем, что содержание договора авторского заказа будет различаться в разные периоды действия этого договора107: до момента создания произведения договор будет содержать условия договора авторского заказа, а после создания произведения – условия договора об отчуждении исключительного права (лицензионного договора).
Трудно вообразить, что после создания произведения существенные условия, например, лицензионного договора по своему усмотрению, помимо воли сторон договора появятся в договоре авторского заказа. Ведь правоотношение, которое сегодня общепринято определяется как общественное отношение, урегулированное нормами права, не может само по себе двигаться (от возникновения к прекращению) – для этого необходимо наступление юридических фактов.
По всей видимости, авторы имели в виду то обстоятельство, что в момент заключения договора авторского заказа произведение еще не существует, оно будет только создано, поэтому договор не может содержать условия договора об отчуждении исключительного права (лицензионного договора). Не думаю, что авторы полагают, что факт передачи заказчику созданного произведения является основанием изменения одного правоотношения – по созданию произведения в другое – по переходу исключительного права от одного лица к другому.
Возможно, авторы считают договор авторского заказа смешанным договором, тогда можно говорить о том, что после передачи произведения в едином правоотношении заканчивается обязательство по созданию произведения и вступает в действие обязательство по предоставлению права использования произведения (отчуждению исключительного права). Но в этом случае не происходит превращения одного вида договора в другой, а только разнесено по времени применение разных норм права (ст. 1288–1290 и ст. 1285 или ст. 1286 ГК РФ) к различным условиям одного договора – договора авторского заказа.
С приведенным мнением нельзя согласиться еще по той причине, что договор авторского заказа как правоотношение в момент его заключения до создания произведения должен уже содержать существенные условия либо договора об отчуждении исключительного права, либо лицензионного договора.
Обращу внимание на мнение В. Б. Исакова, который считает, что изменение двух элементов правоотношения (субъекта и объекта, объекта и содержания) по общему правилу влечет прекращение прежнего правоотношения и возникновение нового. Модификация одного из элементов лишь изменяет правоотношение108.
В рассматриваемом случае изменения в объекте и субъектах правоотношения нет, меняется только содержание, поэтому можно говорить об изменении правоотношения, возникшего из договора авторского заказа.
Таким образом, можно сделать вывод, что после создания произведения происходит не прекращение одного и возникновение другого правоотношения, а изменение существующего отношения за счет изменения содержания (прав и обязанностей сторон).
В литературе высказано мнение, что договор авторского заказа является самостоятельным договором.
В. А. Хохлов высказывает по этому вопросу небесспорное мнение, в соответствии с которым при отсутствии условий о распределении прав на созданное произведение следует исходить из прямого указания законодателя на то, что договор авторского заказа является самостоятельным договором о создании произведения в системе договоров части четвертой ГК РФ109.
Интерес представляет позиция С. С. Чапанова, который определяет договор заказа на создание результата интеллектуальной деятельности как договор, по которому одна сторона (исполнитель) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленный договором результат интеллектуальной деятельности на материальном носителе или в иной форме и передать исключительное право или предоставить право его использования, а заказчик обязуется уплатить за это определенную денежную сумму.
Предметом договора являются создание результата интеллектуальной деятельности и приобретение исключительного права на этот результат110.
В итоге С. С. Чапанов делает вывод, что такой договор должен быть признан законодателем как договор особого вида в сфере интеллектуальной собственности, включающий в себя отдельные подвиды таких договоров111.
Н. В. Щербак считает, что в качестве предмета авторского договора заказа «выступает обязанность автора создать произведение и передать исключительные (имущественные) права на него заказчику»112.
М. А. Мирошникова полагает, что предмет авторского договора заказа имеет сложный характер и включает в себя как сам творческий результат, который должен быть создан автором, так и имущественные права на его использование, которые автор также обязан передать заказчику после создания произведения. Юридической целью договора является предоставление заказчику имущественных прав на творческий результат113.
Обращу внимание на мнение О. А. Рузаковой, считающей, что «правовая природа договора авторского заказа состоит в том, что такому договору, с одной стороны, присущи признаки договора о распоряжении исключительными правами, в результате которого передаются права на нематериальный объект, а с другой стороны, налицо признаки договора подряда, по которому исполнитель должен выполнить работу, а результат передать заказчику»114. При этом она подчеркивает, что передается не само произведение, а права на него.
103
Амангельды А. Критерии построения системы договоров в сфере интеллектуальной собственности // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2011. № 6. С. 32.
104
Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: Юрид. лит., 1975. С. 38.
105
Гаврилов Э., Гаврилов К. Указ. соч. С. 40.
106
Российское гражданское право: Учебник. В 2 т. Т. II: Обязательственное право / Отв. ред. Е. А. Суханов. С. 547 (автор главы – Е.А. Суханов).
107
См.: Гаврилов Э., Гаврилов К. Указ. соч. С. 33.
108
См.: Исаков В.Б. Фактический состав в механизме правового регулирования. Саратов: Изд-во Саратов. ун-та, 1980. С. 111.
109
См.: Хохлов В.А. Договор авторского заказа в гражданском праве России.
110
См.: Чапанов С.С. Указ. соч.
111
См. там же.
112
Российское гражданское право: Учебник. В 2 т. Т. II: Обязательственное право / Отв. ред. Е. А. Суханов. С. 562 (автор главы – Н.В. Щербак).
113
См.: Мирошникова М.А. Сингулярное правопреемство в авторских правах. СПб.: Юридический центр Пресс, 2005. С. 206.
114
Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой / Под ред. П. В. Крашенинникова. С. 201 (автор комментария – О.А. Рузакова).