Страница 17 из 18
Наряду с общей информацией о компании, необходимой для того, чтобы решить вопрос о возможности ее участия в сделке, нотариуса должны интересовать такие сведения из учредительных документов, как порядок принятия решений о совершении сделок, процедура назначения директоров компании, а также объем их прав и обязанностей. Эти сведения необходимы для установления полномочий лица, совершающего на основании доверенности сделку от имени и в интересах оффшорной компании, поскольку такая доверенность выдается, как правило, директором компании.
Здесь уместно обратить внимание на то, что в оффшорных юридических лицах нередко назначаются два и более директора. Это подтверждается Протоколом, именуемым Resolution of the Subscriber. Нотариус вправе потребовать также предоставления Сертификата директоров (Certificate of Directors) либо выписки из Реестра директоров.
Важно подчеркнуть, что в законодательстве некоторых государств устанавливается предельный возраст руководителя юридического лица. К примеру, по праву Франции такой предел установлен в 65 лет[63]. Кроме того, зарубежное право знает понятия теневого директора, директора de jure и директора de facto. В частности, статус теневого директора определяется английским Законом о компаниях 2006 года[64]. Закон разрешает управление юридическим лицом теневым директором. Его понятие дается в п. 5 статьи 22 английского Закона о дисквалификации директора компании[65]. Теневой директор – это лицо, в соответствии с указаниями или инструкциями которого действует менеджмент компании. При этом субъект не рассматривается как теневой директор, если органы управления юридического лица действуют в соответствии с советами, которые он дает в силу профессиональных знаний и умений. Согласно Закону о компаниях 2006 года теневой директор, как и директор компании, рассматривается как исполнительный орган юридического лица. Он может быть дисквалифицирован в случаях систематического нарушения законодательства о компаниях, недобросовестной торговли, мошенничества в отношении компании, если его действия повлекли банкротство компании и т. п. Решение о дисквалификации принимается судом, который выносит соответствующий приказ, предусматривающий конкретный период дисквалификации, как правило, не превышающий 15 лет[66]. Английскому праву также известны понятия директора de jure и директора de facto. Директор de jure – это лицо, назначенное в таком качестве в соответствии с требованиями закона и осуществляющее фактическое управление компанией. Директор de facto – это лицо, которое, не являясь руководителем компании, в определенный период времени осуществляло функции, которые мог исполнять директор или другой субъект, входящий в высший орган управления компании, и чьи указания являлись обязательными для исполнения[67].
В соответствии с учредительными документами совершение сделок, направленных на отчуждение имущества компании, может требовать согласия акционеров. В этом случае нотариус вправе получить от представителя иностранной компании Сертификата акционеров (Certificate of Shareholders) или выписки их Реестра акционеров, а также выписки из протокола собрания акционеров компании (Minutes of the Meeting).
Нужно сказать, что все представляемые нотариусу документы должны быть легализованы в установленном порядке в стране их выдачи (как правило, путем проставления на них апостиля) и переведены на русский язык.
Требуя от иностранного юридического лица представить указанные выше документы, необходимо учитывать следующее. Многие нормы российского гражданского законодательства заимствованы из иностранного права (прежде всего, немецкого и французского), а потому вопросы правоспособности, к примеру, обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ регулируются сходным образом. Однако зарубежное законодательство некоторых стран предусматривает организационно-правовые формы юридических лиц, не известные отечественному правопорядку, устанавливая особые требования к их учреждению и деятельности. К примеру, акционерно-коммандитные общества (товарищества) создаются во Франции, ФРГ, Швейцарии и других странах. Они представляют собой юридические лица, капитал которых формируется полными членами общества, имеющими статус коммерсанта, несущими неограниченную и солидарную ответственность за долги компании, и неполными членами, являющимися акционерами. Последние отвечают по долгам компании в пределах вкладов. Весьма важным является тот факт, что акционеры не могут быть назначены на должность руководителя компании[68].
Зарегистрированное в оффшоре юридическое лицо чаще всего именуется международной бизнес компанией (International Business Company). Однако нередко оффшорное законодательство предлагает учредителям право выбора организационно-правовой формы компании из достаточно широкого перечня. К примеру, согласно принятому на Сейшелах Закону о международных бизнес компаниях 1994 года[69], такой перечень включает 41 организационно-правовую форму, в том числе и Aktsionernoye Obschestvo. Законодательство Британских Виргинских островов[70] предусматривает пять организационно-правовых форм: a company limited by shares, a company limited by guarantee that is not authorised to issue shares и др.
Особого внимания требует совершение нотариальных действий с участием товариществ. Дело в том, что юридическими лицами полные товарищества признаются в России и Франции. По праву США, Великобритании, ФРГ, Швейцарии они таким статусом не наделяются. Регистрации в торговом реестре подлежит лишь их фирменное наименование. Поэтому учредительные документы у таких лиц отсутствуют. Их участники имеют статус индивидуальных предпринимателей и заключают договор от имени товарищества, но создавая права и обязанности для себя. Полномочия участников таких товариществ подтверждаются доверенностью, выданной другими участниками товариществ[71].
Иностранные юридические лица чаще всего действуют на территории России через свои филиалы и представительства. Их аккредитация осуществляется Государственной регистрационной палатой при Министерстве юстиции Российской Федерации. В ее функции входит ведение реестров филиалов и представительств иностранных юридических лиц, аккредитованных в Российской Федерации. Выписка из указанных реестров является дополнительным подтверждением правового статуса рассматриваемых структурных подразделений, поскольку их аккредитация осуществляется после детальной проверки Государственной регистрационной палатой целой совокупности документов[72]. Перечень этих документов включает, в частности, выписку из торгового реестра страны происхождения иностранной организации, устав, решение иностранного юридического лица об аккредитации филиала в Российской Федерации, оригинал и нотариально заверенную копию положения о филиале, рекомендательное письмо иностранного банка, который обслуживает иностранную компанию, с подтверждением ее платежеспособности с нотариальным заверением подписи банкира (такой документ действителен в течение 6-и месяцев с даты выдачи).
На территории РФ действует много оффшорных компаний, установление правоспособности которых нотариусом нередко бывает затруднено в силу недоступности на русском языке законодательства соответствующей юрисдикции о юридических лицах и невозможности вследствие этого проверить действительность предоставленных документов.
Кроме того, в настоящее время классические оффшоры, пропагандирующие принцип сохранения анонимности иностранных вкладчиков и конфиденциальности сведений о них, заслуженно рассматриваются правоохранительными органами разных стран мира как места регистрации сомнительных с правовой точки зрения компаний, используемых для достижения незаконных целей их фактических владельцев. Даже появилось такое выражение с негативным смыслом как «оффшорный имидж оффшорной компании»[73]. Одним из самых громких дел, которое слушалось в российском суде, стало дело в отношении М. Ходорковского. Подконтрольные ему компании «ЮКОС» и «Менатеп» использовали оффшорные компании с целью уклонения от уплаты налогов и рассредоточения акций, чтобы обойти требования антимонопольного комитета. При этом сеть фиктивных компаний потрясала своим размахом: они были созданы практически во всех оффшорах мира[74].
63
См.: Белов А. П. Международное предпринимательское право: Практическое пособие. М.: Юридический Дом «Юстицинформ», 2001. С. 36–38.
64
Companies Act 2006: Elizabeth II–Chapter 46. London: TSO (The Stationery Office), 2006. P. 118–119.
65
Company Directors Disqualification Act 1986. Официальный текст Закона (с последующими поправками) на сайте: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1986/46/contents.
66
Перечень дисквалифицированных теневых директоров является общедоступным на сайте английской регистрационной палаты (Companies House): www.companieshouse.gov.uk/ddir/.
67
Понятие директора de facto определено в английских судебных прецедентах. См.: Millett J. in Re Hydrodam (Corby) Ltd [1994] BCC 161, and Re H Laing Demolition Building Contractors Ltd., Secretary of State for Trade and Industry v. Laing [1996] 2 BCLC 324 // Alan C. Neal, Frank B. Wright. A survey of the use and effectiveness of the Company Directors Disqualification Act 1986 as a legal sanction against directors convicted of health and safety offences: Prepared by the University of Warwick for the Health and Safety Executive 2007. London, 2007.
68
См.: Белов А. П. Международное предпринимательское право: Практическое пособие. М.: Юридический Дом «Юстицинформ», 2001. С. 36–38.
69
International Business Companies Act, 1994 of Seychelles (с изм. от 01.01.2012). См. текст Закона на сайте: http://www.seychellesoffshore.com/seychelles-downloads.php.
70
The BVI Business Companies Act, 2004. См. текст Закона на сайте: http://www.offshorebvi.com/downloads/BVI_Business_Companies_Act_2004.pdf.
71
Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование / Под ред. В. В. Залесского. М.: Норма, 2000. С. 90–103.
72
Перечень этих документов содержится на официальном сайте Государственной регистрационной палаты: http://www. palata. ru/recep/docs3/.
73
См.: Как избавиться от оффшорного имиджа оффшорной компании [электронный ресурс]: Сайт компании Global Offshore Services. URL: http://www. gloffs. com. /offshore_image. htm (дата обращения: 14.09.2009).
74
См.: Кейтан Т. Концы в «Озеро Джерби». Треугольник Ходорковский – Кертис – Бонд // The Financial Times. 17.05.2004. URL: http://www.compromat.ru/main/hodorkovskiy/kertisft.htm (дата обращения: 23.11.2008).