Страница 5 из 45
Таким образом, законодатель указывает на следующие признаки адвокатской деятельности.
Во-первых, предметом этой деятельности является исключительно оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам. Примерный перечень конкретных видов юридической помощи, оказываемой в рамках осуществления адвокатской деятельности, дан законодателем в п. 2. ст. 2. Закона. К ним относятся, например:
– предоставление консультаций и справок по правовым вопросам;
– составление документов правового характера;
– представление интересов доверителя в конституционном судопроизводстве;
– участие в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
– участие в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
– участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейских судах, международном коммерческом арбитраже и иных органах разрешения конфликтов;
– представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
– представление интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
– участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
– участие в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.
Принципиальным моментом является то, что указанный перечень видов юридической помощи, оказываемых адвокатом, не является исчерпывающим и адвокат вправе также оказывать любые иные виды юридической помощи, не запрещенной федеральным законом.
Законодатель специально подчеркивает, что предметом адвокатской деятельности является оказание именно квалифицированной юридической помощи. Это указание, которое, кстати, отсутствовало в первоначальных вариантах проекта Закона, корреспондирует с ч. 1. ст. 48 Конституции РФ, устанавливающей право каждого на получение именно квалифицированной юридической помощи. Гарантией того, что юридическая помощь, оказываемая адвокатами, будет носить квалифицированный характер являются установленные законодателем достаточно жесткие требования для лиц, претендующих на приобретение статуса адвоката, а также необходимость сдачи ими квалификационного экзамена, а в дальнейшем – периодическое повышение адвокатом своей квалификации.
Во-вторых, адвокатская деятельность может осуществляться лишь лицом, получившим статус адвоката в установленном Законом порядке. Указанный признак адвокатской деятельности позволяет достаточно четко отграничить ее от иных случаев оказания юридической помощи. В связи с этим представляются излишним положения п. 3. ст. 1. Закона, где дается перечень лиц, оказание которыми юридической помощи не является адвокатской деятельностью (работники органов государственной власти и органов местного самоуправления, работники юридических служб организаций, нотариусы, патентные поверенные, не являющиеся адвокатами и др.).
В-третьих, адвокатская деятельность может осуществляться только на профессиональной основе, т. е. лицами, избравшими ее в качестве, как правило, единственного вида своей трудовой деятельности. Это требование является еще одной гарантией того, что юридическая помощь адвокатами будет носить квалифицированный характер.
Кроме того, в соответствии с п. 1. ст. 2 Закона адвокату запрещено вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности. Указанное ограничение, имевшееся и в ранние действовавшем законодательстве об адвокатуре, было сохранено, несмотря на достаточно жесткую его критику со стороны тех участников обсуждения проекта Закона, которые считали, что такое ограничение антикоррупционного характера оправдано лишь для государственных служащих и других лиц, получающих стабильное денежное содержание от государства. Представляется, что данная норма все же является полезной, поскольку призвана оградить адвокатское сообщество от людей случайных, намеренных заниматься адвокатской практикой не на постоянной основе, а от случая к случаю или пришедших в адвокатуру лишь ради получения адвокатского статуса. Не является лишним это ограничение и для упрочения независимости адвоката. Вместе с тем, пожалуй, следовало как и раньше предоставить органам адвокатского самоуправления возможность делать исключения из этого общего правила для адвокатов, работающих в районах, в которых объем адвокатской работы является недостаточным.
Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката, адвокат также не вправе заниматься иной оплачиваемой деятельностью в форме непосредственного (личного) участия в процессе реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг. Этот запрет преследует те же цели, что и ограничения, предусмотренные нормой п. 1. ст. 2 Закона.
В-четвертых, еще одним признаком адвокатской деятельности является, то, что, исходя из позиций законодателя, нашедших отражение в п. 1. ст. 1 Закона, целью ее осуществления может являться только защита прав, свобод и интересов доверителей, а также обеспечения им доступа к правосудию. В связи с этим законодатель проводит четкое разграничение между деятельностью адвоката и предпринимательской деятельностью, имеющей основную направленность на систематическое получение прибыли (п. 2 ст. 1 Закона; ст. 2 ГК РФ). Тем самым, Закон подчеркивает особый социальный статус адвоката и особое место адвокатуры в целом как института, призванного осуществлять публично правовую функцию по реализации конституционного права каждого члена общества на получение квалифицированной юридической помощи. Помимо прочего, это будет означать, что нормы действующего гражданского законодательства, отражающие специфику правового положения коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей к адвокатам и адвокатским образованиям, применяться не могут. Так, например, на отношения между адвокатом и доверителями, как представляется, не могут распространяться нормы гражданского законодательства о защите прав потребителей или нормы, устанавливающие повышенный характер ответственности предпринимателя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств и т. д.
В соответствии с п. 1 ст. 2 Закона адвокатом является лицо, получившее в установленном Федеральным Законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.
Данное определение является достаточно четким, поэтому следующее за ним указание на то, что адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам носит не определяющий, а факультативный характер, имея целью еще раз подчеркнуть независимость адвоката. Кроме того, это указание не совсем точно отражает реальное положение адвоката. Независимость последнего не может носить абсолютный характер, как это следует из буквального смысла указанной формулировки Закона. Выступая, например, в роли судебного представителя или защитника, адвокат обязан занимать позицию, не противоречащую воле и интересам доверителя (пп. 3) и 4) п. 4 ст. 6 Закона). Таким образом, можно говорить о независимости адвоката по отношению к любым другим лицам, кроме доверителя.
Условия и порядок присвоения статуса адвоката регламентирует ст. 9–15 Закона. Лицо, претендующее на присвоение этого статуса должно одновременно отвечать следующим требованиям (ст. 9 Закона):