Страница 1 из 45

Настольная книга будущего адвоката: учебное пособие для лиц, претендующих на приобретение статуса адвоката

"Коллектив авторов"

Введение

Настоящее издание подготовлено совместными усилиями специалистов юридического факультета Южного федерального университета и Адвокатской палаты Ростовской области и предназначено, прежде всего, для лиц, претендующих на приобретение статуса адвоката, как учебное пособие для подготовки к сдаче квалификационного экзамена.

Материал подготовлен исходя из перечня вопросов, включенных в экзаменационные билеты для приема экзамена квалификационной комиссией Адвокатской палаты Ростовской области, в соответствии с решением Совета ФПА РФ от 30 ноября 2010 г. и подлежащих применению с 1 августа 2014 г.

Работа представляет собой сборник статей, каждая из которых посвящена соответствующему экзаменационному вопросу.

Объективно ограниченный объем настоящей работы не позволяет ей претендовать на роль единственного источника, достаточного для подготовки к успешной сдаче квалификационного экзамена по каждому из вопросов. Тем не менее читатель найдет в ней основные положения ответов на эти вопросы, учитывающие современное состояние правовой доктрины, действующего законодательства и правоприменительной практики по состоянию на 01.05.2014 г. Кроме того, для удобства пользователя, в конце каждого блока статей, объединенных единой тематикой, приводится рекомендуемый для изучения перечень нормативных актов, материалов обобщений судебной практики и специальной литературы.

Представляется, что настоящая работа окажется полезной не только для претендентов на приобретение статуса адвоката, но и для практикующих адвокатов и юристов как пособие, отражающее современное состояние правового регулирования многих из наиболее значимых общественных отношений в рамках различных отраслей российского права.

История российской адвокатуры

1. Российская адвокатура по судебным уставам 1864 г.

Первые упоминания о российской адвокатуре связаны с реформами 1864 г. (далее – Судебные уставы), когда с целью «водворить в России суд скорый, правый, милостивый и равный для всех…» император Александр II заложил основы адвокатской профессии[1].

В упомянутом Указе Правительствующему Сенату четко обозначена цель Судебных уставов:

• возвысить судебную власть, предоставив ей максимальную самостоятельность;

• утвердить в народе уважение к закону;

• создать иерархичную систему судебных инстанций;

• установить единообразное правосудие.

Несомненной заслугой авторов Уставов[2] было отделение судебной власти от административной. Но самой важной их составляющей было преобразование судопроизводства, которое перестало быть тайным, превратившись в письменное, состязательное и устное, способствовав тем самым возникновению института судебной защиты в лице присяжных поверенных.

Это был абсолютно новый для России институт как по форме, так и по содержанию. Порядок вступления в присяжную адвокатуру состоял из двух этапов: принятия и приписки. Принятие зависело от совета, на котором решался вопрос о зачислении. Приписка осуществлялась судебной палатой на основании решения совета о принятии того или иного лица в адвокатуру.

Обязательным условием вступления в адвокатуру было наличие высшего образования и стаж работы по юридической специальности не менее 5 лет. Судебные уставы содержали также перечень ограничений. Они сводились к возрасту (не моложе 25 лет), запрету допущения в адвокатуру иностранных граждан, граждан, объявленных несостоятельными должниками, лиц, подвергавшихся судебному преследованию и др.

Присяжные поверенные образовывали свое профессиональное сообщество по территориальному признаку с учетом расположения судебных палат (судов).

Большое внимание уделяют Судебные уставы правам, обязанностям и ответственности присяжных поверенных. Так, присяжный поверенный не имел права: отказаться от исполнения данного ему поручения без достаточных на то оснований; выступать в качестве присяжного поверенного против своих близких родственников. Основные обязанности сводились к запрету на разглашение сведений о своем доверителе.

Присяжные поверенные несли как дисциплинарную, уголовную, так и гражданскую ответственность.

Дисциплинарная ответственность наступала в случае нарушения профессиональных обязанностей и при несоблюдении норм адвокатской этики.

Уголовному преследованию присяжный поверенный подвергался в случае злонамеренного нарушения своих полномочий (например, сговор с противниками своего доверителя, сообщение им сведений или передача документов о своем доверителе, составляющие адвокатскую тайну), также за оскорбление суда и участвующих в деле лиц.

Гражданская ответственность для присяжных поверенных наступала в случае нанесения материального ущерба своими действиями доверителю либо выполнения ненадлежащим образом своих обязанностей (например, пропуск процессуальных сроков).

Такой была русская адвокатура после проведенных реформ 1864 г., результатом которых стало появление Судебных Уставов, достаточно подробно регулирующих организацию и функционирование адвокатуры. Ее характерными чертами были:

1) совмещение правозаступничества с судебным представительством;

2) относительная свобода профессии;

3) отсутствие связи с магистратурой;

4) наличие сословной организации с одной стороны и параллельная подчиненность судам;

5) определение гонорара по соглашению.

В большей степени организация русской постреформенной адвокатуры напоминает организацию германской и австрийской адвокатуры. Поэтому можно сделать вывод: русская адвокатура примыкает к австро-германской системе. При этом в литературе часто можно встретить мнение о том, что русская адвокатура была построена по французскому образцу. Безусловно, нельзя не признать, что объединяет их не только относительная свобода профессии и сословность учреждений, но и система дисциплинарных взысканий и принципы дисциплинарного производства. Анализ остальных составляющих позволяет считать, что русская адвокатура прямо противоположна организации французской адвокатуры и представляет собой смешанный образец германской, австрийской и французской адвокатуры.

2. Формирование российской адвокатской школы в 60–70-е гг. ХIX в. Выдающиеся представители адвокатуры

В XIX в. под адвокатурой принято было понимать правозаступничество в узком смысле и совмещение правозаступничества и судебное представительство – в широком.

Судебная реформа 1864 г., восприняв опыт западно-европейских держав и аккумулировав существующий российский, создала своеобразный тип адвокатуры, напоминающей отчасти немецко-австрийскую, поскольку имело место такое же соединение функций правозаступничества и судебного представительства, отчасти французскую, подарившую русской адвокатуре характер внутреннего самоуправления и дисциплинарное производство.

Адвокатура рассматриваемого периода существовала в двух формах: присяжных поверенных и частных поверенных. Право на ведение дел частными поверенными выдавалось судами, где частный поверенный осуществлял ходатайство по делам. Эти же суды накладывали дисциплинарные взыскания. В отличие от присяжных поверенных, которые имели право выступать в любом суде, частные поверенные выступали только в тех судах, которые давали такое разрешение (при этом в каждом отдельном суде существовала своя обязательная процедура, предшествующая выдаче разрешения).

О том, что представительство долгое время не было известно в России и приживалось с трудом, свидетельствуют и памятники права того времени – Русская Правда, Псковская Судная грамота и др.

Исходя из текста Русской Правды, можно предположить, что в уголовном процессе господствовал принцип личной явки, не предполагающий каких-либо исключений. Впервые упоминания о судебном представительстве с определенными оговорками мы встречаем в Псковской Судной грамоте. Новгородская же позволяет обращаться к поверенным любому без каких-либо ограничений.

Категории, исполняющие обязанности поверенных, условно делятся на две группы. К первой можно отнести родственников тяжущихся (это так называемые естественные представители), ко второй – всех правоспособных граждан (наемные представители), не имеющих отношения к государевой службе и не облеченных властью (по-видимому, во избежание влияния с их стороны на судей).

Именно из второй группы берет свое начало развитие института профессиональных поверенных. Хотя на первых этапах развития этого института господствующей формой судебного представительства было родственное, она получила широчайшее распространение у всех славянских народов в средние века. Чаще всего в ряду поверенных (постепенно их список расширялся) упоминались дети, братья, племянники, дворовые люди, друзья и др.

Если в более поздних правовых памятниках – в Судебнике, в Уложении Алексея Михайловича – существуют упоминания о наемных поверенных, как об уже прижившимся институте, то в Псковской Судной грамоте явно просматривается желание правительства поставить преграду начавшему активно развиваться институту наемных поверенных: ее статьи ограничивают их деятельность, не разрешая вести более одного дела в день.

Однако, несмотря на многочисленные упоминания об этом институте, ни в одном из упомянутых нами памятников права нет каких-либо положений, относящихся к организации профессиональных поверенных.

Авторами судебной реформы были знаменитые юристы того времени – С. И. Зарудный, Н. И. Стояновский, Д. Л. Ровинский.