Страница 14 из 16
Т. к. в рамках договора, так или иначе, желательно затронуть механизмы контроля качества его исполнения, представляется необходимым дать краткий анализ предлагаемых в литературе методов.
Р. Б. Кенигсберг, В. И. Джума, И. В. Мелехин, Е. В. Самойлов, Е. В. Баскаков отмечают необходимость разработки в организации заказчика документа, отвечающего за подбор, оценку и оплату отношений аутсорсинга. Более конкретно, соглашение об уровне сотрудничества должно включать в себя квалификационные требования к претендентам, критерии оценки качества оказываемых работ и услуг, особенностей хранения корреспонденции, претензий, наличие поощрительных мер, отмечается необходимость регулярных отчетов аутсорсера. Кроме того, заказчик должен иметь в своем штате экспертов, компетенции которых было бы достаточно для оценки результатов работы аутсорсера[147]. Не случайно Ю. В. Долженкова указывает, что одним из условий передачи ведения дел на внешнее исполнение является такой уровень организационной структуры компании, при котором бизнес-процессы (а также иные действия и объекты, составляющие предмет договора) поддаются документальному описанию[148].
Представляется, что подобные документы должны являться универсальными приложениями к договорам с различными аутсорсерами, а его разработка должна осуществляться совокупными усилиями всех подразделений организации, но ни в коем случае лишь только юридическим отделом, ни сторонним исполнителем, т. к. не будет учтена специфика деятельности организации[149]. Наконец, подобные отношения может позволить себе лишь крупная организация, например, банк, большое предприятие, имеющие значительную сферу непрофильной деятельности, ибо только экономически сильный субъект может позволить себе навязывание «правил игры». Небольшие заказчики, напротив, повысят успешность отношений, если будут активно привлекать аутсорсера к составлению проекта договора[150].
В любом случае, для эффективного применения аутсорсинга заказчик должен иметь такие права, как установление квалификационных требований к сотрудникам аутсорсера, исполняющим договор, возможность реализовать контроль качества, в т. ч. путем отчетности[151].
Отдельным звеном качественного исполнения должны быть вопросы конфиденциальности информации[152]. В этом плане принципиальным является положение о личном исполнении договора, без различных субподрядных и прочих отношений.
Остальные признаки аутсорсинга как экономических отношений должны явствовать не столько из договора, сколько из характеристики взаимодействия и статуса сторон.
Таким образом, аутсорсинг не является самостоятельным договором, с другой стороны, он полностью представлен в отечественном правопорядке через группу поименованных договоров (договоры поставки, подряда, возмездного оказания услуг), тем самым, он также имеет поименованный характер.
Предмет договора аутсорсинга, оформленный в рамках одной из поименованных законодательством сделок, представляет собой совокупность базовых обязательств, обозначающих существо отношений. Кроме того, предмет договора может содержать в себе и материальный результат, в достижении которого заинтересован заказчик – объект договора.
Существенные условия, необходимые для договора данного вида, различаются в зависимости от особенностей объекта договора, договорной формы аутсорсинговых отношений. Так, условие о качестве и цене может претендовать на статус существенного лишь в случае уникальности объекта договора. Существенным условием и одновременно признаком аутсорсинговых отношений является размер оплаты, который не должен переходить границу экономической целесообразности существования данных отношений для заказчика. Условие о сроке не является существенным лишь в отношении договорной формы поставки.
Обязательным существенным условием является наличие в договоре специальных по отношению к законодательным положениям норм об ответственности и гарантиях ее исполнения: начиная от простой неустойки, до механизмов обеспечительного платежа, независимой гарантии, поручения, а также различных способов оплаты.
Представляется, что описанные выше особенности договорных отношений, возникающие между сторонами, в полной мере относятся и к финансовому аутсорсингу, т. к. отношения данной сферы являются специальными по отношению к традиционному аутсорсингу, следовательно, особенности договорного регулирования не противоречат регламентации финансовой сферы подобных отношений.
С точки зрения теории контрактов, произведенный анализ позволяет снизить риски, возникающие на стадии заключения и исполнения соглашения. Учет особенностей формы, условий и содержания договора позволяет в максимальной степени обеспечить эффективность процесса трансакции финансового риска, максимальное соответствие договора на аутсорсинг классическому контракту, а также снизить асимметрию информации и трансакционные издержки.
Комплексное рассмотрение явления аутсорсинга как инструмента ведения бизнеса позволяет прийти к следующим выводам. На основе анализа научной литературы были установлены признаки аутсорсинга, позволяющие, во-первых, идентифицировать данное явление среди иных видов экономической деятельности, во-вторых, отграничить его от схожих конструкций, применяемых в предпринимательском обороте, и, наконец, в-третьих, обозначить точки взаимодействия аутсорсинга с внешней средой посредством юридического оформления данных отношений. Рассмотренные нами вопросы понятия, признаков, классификаций и правовых особенностей аутсорсинга являются универсальными для различных сфер его применения.
Глава 2
Анализ применения аутсорсинга к деятельностиэмитентов ценных бумаг
§ 1. Генезис и макроэкономические факторы применения аутсорсинга на рынке ценных бумаг
Применение аутсорсинга участниками рынка ценных бумаг требует, с одной стороны, обнаружения объективных потребностей подобного внедрения, обусловленных реальными макроэкономическими потребностями, с другой – выявления легальных предпосылок его применения, т. е. обнаружения базовых признаков в нормах права, регламентирующих их поведение. Оба вышеперечисленных обстоятельства есть свидетельство объективной возможности применения аутсорсинга участниками рынка ценных бумаг, а также согласованности данного инструмента с господствующими отношениями. Полагаем, что негативные макроэкономические факторы будут являться благоприятной средой для применения аутсорсинга участниками рынка, точно так же как и положительные результаты изучения аутсорсинговых отношений в период генезиса финансовых рынков.
Данные направления работы рассматриваются для использования в качестве элементов (шагов) алгоритма применения аутсорсинга на примере деятельности эмитента ценных бумаг.
Для этих целей применим PEST-анализ, постараемся в общем виде разобраться в вопросах политико-правовой, экономической, социокультурной и технологической среды, а также рассмотрим исторические предпосылки появления аутсорсинга в отношениях между субъектами финансового рынка. Однако столь общий подход в нашем случае не предполагает построение матрицы оценки влияния факторов для конкретных участников.
Начнем анализ с изучения вопросов генезиса аутсорсинговых отношений на финансовых рынках, существование которых в исторической ретроспективе было возможно лишь посредством проявления отдельных признаков. Отмечается, что деятельность посредников на рынке ценных бумаг направлена на повышение эффективности рыночных отношений[153]. Из данной посылки можно предположить, что исторически, до государственного регулирования данной сферы общественных отношений, субъекты рынка действовали как раз на основе модели аутсорсинга: так как отсутствовали какие-либо ограничения на самостоятельное или внешнее исполнение ряда действий.
147
Кенигсберг Р Б., Джума В. И., Мелехин И. В., Самойлов Е. В., Баскаков Е. В. Как оценить качество и полноту работ при аутсорсинге? [Электронный ресурс] / Р. Б. Кенигсберг, В. И. Джума, И. В. Мелехин, Е. В. Самойлов, Е. В. Баскаков // Внутренний контроль в кредитной организации. 2013, № 2. Доступ из Правовой справочно-информационной системы «Консультант Плюс»: Версия Проф.
148
Долженкова Ю. В. Указ. соч. С. 44.
149
Шкалев А. А. Указ. соч.
150
Горн A. M. Интеллектуально-креативная деятельность в управлении хозяйствующими субъектами [Текст]: монография / А. М. Горн – М.: Креативная экономика. 2007. С. 270–276.
151
Данилова Т Н., Ошкурова П. А. Указ. соч. С. 26.
152
Безвидная О. С. Указ. соч.
153
Молотников А. Е. Рынок ценных бумаг и его место в современной экономике (лекция в рамках учебного курса «Предпринимательское право») [Электронный ресурс] / А. Е. Молотников // Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». 2012. № 2. Доступ из Правовой справочно-информационной системы «Консультант Плюс»: Версия Проф.