Страница 15 из 19
Отсутствие одобрения сделки создаёт предпосылки для признания её оспоримой или недействительной. Поэтому, когда существуют предположения о крупной сделке или сделке с заинтересованностью, необходимо прибегнуть к правовой экспертизе соответствующих документов контрагента и своего общества, а также анализу ст. ст. 79, 83 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. ст. 45, 46 Федерального закона от 08 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
В случаях, когда выполняемые контрагентом работы (услуги) законом определены как лицензируемые, необходимо запросить у потенциального подрядчика заверенную копию лицензии со всеми приложениями, поскольку её отсутствие может повлечь признание договора недействительным.
Для минимизации предпринимательского риска нелишним будет подобрать способы обеспечения исполнения обязательств, предусмотренные гл. 23 Гражданского кодекса РФ.
Как известно, в связи с принятием Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ» положения об обязательствах претерпели серьезные изменения.
Так, новациями, внесенными в главу 23 ГК РФ, понятие «независимая гарантия» заменило банковскую гарантию. В настоящее время кроме банков, иных кредитных организаций гарантию может предоставить любая коммерческая организация.
Ст. ст. 381.1, 381.2 Гражданского кодекса Российской Федерации законодательно закрепили применявшийся на практике обеспечительный платёж.
Существенно дополнен, а местами изменён, пар. 5 гл. 23 ГК РФ «Поручительство».
В результате реформирования обязательственного права в Гражданском кодексе РФ появились новые понятия: альтернативное обязательство и факультативное обязательство (ст. ст. 308.1, 308.2 ГК РФ). Участники гражданского оборота и до внесения изменений в ГК РФ могли включать в договоры дополнительные обязательства. Теперь же в связи с появлением правовой основы компании могут смелее использовать новые виды обязательств.
Общие правила ГК РФ об обязательствах и их исполнении разъяснены Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 22 ноября 2016 г. № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении». В Постановлении рассмотрены вопросы, касающиеся самого предмета обязательства; его исполнения по частям или третьим лицом; одностороннего изменения обязательства или отказа от его исполнения; определения и исчисления его срока; исполнения обязательства досрочно; установления места и момента его исполнения; начисления процентов; исполнения альтернативных обязательств; факультативного и встречного исполнения.
Договорная работа включает в себя не только подготовку договоров, но и участие в переговорах. На этапе переговоров партнёры согласовывают свои позиции по всем существенным условиям предстоящей сделки.
Необходимо учитывать, что теперь отношения деловых партнеров при проведении переговоров урегулированы ст. 434.1 ГК РФ.
При вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении договаривающиеся стороны обязаны действовать добросовестно, в частности, не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной.
Недобросовестными действиями при проведении переговоров считаются:
• предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;
• внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, когда другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.
«Предполагается, что каждая из сторон переговоров действует добросовестно и само по себе прекращение переговоров без указания мотивов отказа не свидетельствует о недобросовестности соответствующей стороны. На истце лежит бремя доказывания того, что, вступая в переговоры, ответчик действовал недобросовестно с целью причинения вреда истцу, например, пытался получить коммерческую информацию у истца либо воспрепятствовать заключению договора между истцом и третьим лицом…» – разъясняется в абз. 2 п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств». Вместе с тем недобросовестность действий ответчика предполагается, если имеются обстоятельства, предусмотренные пп. 1 и 2 п. 2 ст. 434.1 ГК РФ. В этих случаях ответчик должен доказать добросовестность своих действий (абз. 2 п. 19 вышеуказанного Постановления).
Если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать её ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор (п. 4. ст. 434.1 ГК РФ).
Согласно п. 3 ст. 434.1 ГК РФ сторона, которая ведёт или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, нарушает обязанность о неразглашении конфиденциальной информации либо использовании её для своих целей должна возместить другой стороне причинённые этим убытки.
Подготовка условий договора относится к важнейшей стадии договорной работы.
Договор считается заключённым, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора; условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Договор может признаваться незаключённым, если в нём отсутствуют существенные условия.
Поэтому необходимо проанализировать, какие условия для данного вида договора являются существенными.
Так, согласно ст. ст. 455, 465, 506 ГК РФ для договора поставки существенными являются условия о наименовании товаров, их количестве и сроке поставки, для договора купли-продажи – наименование и количество товара.
В договоре аренды должны обязательно содержаться данные, позволяющие установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды (состав имущества, место его расположения), срок договора, размер арендной платы (п. 3 ст. 607, ст. 614, п. 1 ст. 650, ст. 654 ГК РФ).
На практике в содержание заключаемого договора вносятся так называемые обычные условия, которые устанавливаются диспозитивными нормами гражданского права для договоров определённого типа. Источниками обычных условий наряду с законом является и обычай делового оборота.
К примеру, договором поставки стороны согласовывают условия о месте и времени перехода права собственности от поставщика к покупателю; об отнесении расходов по перевозке и страхованию товара на покупателя; об условиях и видах платежей; о предоставляемых в рамках договора документах (сертификаты качества, накладные, счета-фактуры и т. д.); о сроках приёмки товара по качеству и пр.
Вместе с тем, отсутствие обычных условий не влияет на недействительность договора.
Помимо существенных и обычных условий в договоре могут содержаться случайные условия, которые также имеют значение при сделке. Данные условия не характерны для соответствующего типа договора и приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в договор по воле сторон. Допустим, покупатель и поставщик согласовывают в договоре предоставление обеспечения для исполнения обязательств; доставку товара определённым видом транспорта; условия о неустойке за неисполнение договора; подсудность при рассмотрении споров.
При подготовке договора необходимо избегать включения в него таких условий, по которым сделка может быть признана ничтожной. Договор, условия которого противоречат существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательства, может быть квалифицирован как ничтожный полностью или в соответствующей части, даже если в законе не содержится прямого указания на его ничтожность. Например, ничтожно условие договора доверительного управления имуществом, устанавливающее, что по истечении срока договора переданное имущество переходит в собственность доверительного управляющего (абз. 2 п. 74 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).