Страница 14 из 19
• обладание достаточным объёмом знаний и практическими навыками в области управления имуществом (знает порядок проведения предпродажной подготовки, в т. ч. путём проведения торгов; владеет навыками проведения переговоров с потенциальными покупателями; обладает навыками, позволяющими осуществить постановку объектов недвижимости на кадастровый учёт; способен организовать сбор и подачу документов на государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним).
Насколько непредвзято оценивает руководство эффективность деятельности юрисконсульта и пользу для бизнес-структуры – это уже отдельная тема.
5. Договорная работа
Каждая организация, предпринимательская структура в ходе своей деятельности вступает в договорные отношения с другими участниками рынка. Грамотно поставленный процесс договорной работы, должное внимание менеджмента к этой важной составляющей части деятельности компании позволяют избежать конфликтов с партнёрами, защитить финансово-экономические интересы, минимизировать налоговые и правовые риски.
Как свидетельствует практика, при организации договорной работы используются два основных варианта.
Первый из них предполагает, что вся работа, связанная с заключением договоров, их сопровождением, отслеживанием процесса исполнения обязательств, решением всех вопросов, связанных с договорной документацией, возлагается на юристов.
При втором варианте заключением и ведением договоров занимаются структурные подразделения (работники) организации, которые в соответствии с их функциональными обязанностями являются получателем или отправителем товара, заказчиком либо исполнителем работ, услуг. Однако, и в подобной ситуации правовое обеспечение не ограничивается только визированием договоров. Юрисконсульт оказывает методическую помощь службам общества, участвующим в договорной работе, совместно с ними разрабатывает проекты договоров, протоколов разногласий, дополнительных соглашений, соглашений о зачёте встречных однородных требований, консультирует на предмет соответствия сделки требованиям действующего законодательства.
Выбор варианта ведения договорной работы зависит от множества факторов, в частности, от организационной структуры хозяйствующего субъекта, численности персонала, вида деятельности, количества действующих договоров, а также той роли, которая отведена руководством компании юристу.
Подготовка к заключению договора должна начинаться с определения целей заключения договора, участников сделки, их потенциальных финансовых и производственных возможностей. При этом главными принципами при заключении любого договора являются целесообразность установления договорных отношений и экономическая выгода от сделки.
Вполне оправдано, что в некоторых организациях проводится тендер, как способ выбора имеющихся на рынке предложений товаров и услуг по наиболее оптимальным ценовым показателям и потребительским свойствам.
Кроме того, при объявлении тендера процесс заключения договора становится более прозрачным, что способствует предотвращению злоупотреблений со стороны собственных сотрудников, причастных к заключению договора.
На выбор будущего делового партнёра существенное влияние оказывают длительные прочные хозяйственные связи.
Новых контрагентов стоит проверять на добросовестность. Эта процедура позволяет убедиться в том, что договор заключается с действующим юридическим лицом, которое может исполнить принятые обязательства и не является фирмой-однодневкой. Сделки с фирмой-однодневкой повышают налоговые риски, поскольку расходы на приобретение товаров (работ, услуг) у подобных фирм при налоговой проверке могут быть признаны необоснованными.
Кроме того, по результатам проверки общество получает документальное подтверждение того, что оно перед заключением сделки проявило должную осмотрительность при выборе контрагента.
Для проверки добросовестности партнера недостаточно лишь запросить у него представление надлежаще заверенных копий учредительных документов, свидетельств о государственной регистрации юридического лица и постановки на налоговый учёт.
В настоящее время достаточно эффективным способом получения сведений о потенциальном контрагенте являются электронные сервисы на официальном сайте Федеральной налоговой службы России.
С их помощью можно получить:
• сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, в отношении которых представлены документы для государственной регистрации, в том числе для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ;
• сведения, опубликованные в журнале «Вестник государственной регистрации» о принятии решений о ликвидации, реорганизации, уменьшении уставного капитала, принятых регистрирующими органами решениях о предстоящем исключении недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ;
• сведения из реестра дисквалифицированных лиц;
• сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтверждён) в судебном порядке;
• адреса, указанные при государственной регистрации в качестве места нахождения несколькими юридическими лицами;
• сведения о юридических лицах, связь с которыми по указанному ими адресу (месту нахождения), внесённому в ЕГРЮЛ, отсутствует;
• сведения о юридических лицах, имеющих задолженность по уплате налогов и/или не предоставляющих налоговую отчётность более года.
Обычно проверкой деловой репутации контрагента по вышеуказанным параметрам занимается сотрудник службы экономической безопасности компании и/или юрист.
Критерием, способным повлиять на принятие решения об установлении договорных связей может стать и выполнение контрагентом своих обязательств перед другими юридическими лицами. По Картотеке арбитражных дел информационного ресурса «Электронное правосудие» следует проверить, в каких судебных процессах был задействован и в настоящее время участвует будущий деловой партнер.
Полезно заглянуть и Банк данных исполнительных производств Федеральной службы судебных приставов.
Для проверки финансового состояния целесообразно ознакомиться с балансом общества.
Опыт практической работы подсказывает, что зафиксировать результаты проверки надо соответствующей справкой.
До заключения сделки рекомендуется обратить внимание на наличие либо отсутствие налоговых рисков. В целях анализа возможных рисков целесообразно руководствоваться разъяснениями, данными Постановлением Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».
Перед оформлением сделки между взаимосвязанными лицами следует оценить риски с учётом действующих положений разд. Y.1 «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании» ч. 1 Налогового кодекса Российской Федерации от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ.
Рыночный характер цен может стать предметом спора с органами ФНС о нарушении норм Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части установления хозяйствующим субъектом монопольно высокой или низкой цены товара.
При заключении внешнеэкономических контрактов наличие/отсутствие территориальных рисков желательно оценивать с учётом Таможенного кодекса таможенного союза, являющегося приложением к Договору от 27 ноября 2009 г. № 17, принятому Решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС на уровне глав государств, и сложившейся арбитражной практики.
Один из верных способов защиты интересов компании – это оценка сделки на предмет отнесения её к крупной или сделке с заинтересованностью. В ряде случаев на совершение крупной сделки или сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должно быть получено согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров (участников общества).