Страница 11 из 13
При этом с учетом указанного положения ссуда может не признаваться реструктурированной, если в кредитном договоре содержатся условия, при наступлении которых процентная ставка может быть уменьшена, и согласованы параметры изменений процентной ставки и в дальнейшем указанные условия наступают фактически и если соблюдаются параметры изменений процентной ставки по кредитному договору.
В отношении реструктурированной ссуды банк должен создавать резерв в размере, установленном Положением Банка России № 590-П.
В Информационном письме Центрального банка Российской Федерации от 30.01.2018 № ИН-016-41/5 «О применении нормативного акта Банка России»[54] дано разъяснение по вопросу о классификации ссудной задолженности в целях формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам. Банк России информировал, что в случае поступления в кредитные организации обращений заемщиков с просьбой изменить размер процентной ставки, предусмотренной первоначальным кредитным договором, в связи с изменением уровня ключевой ставки Банка России при формировании резервов на возможные потери по требованиям, признаваемым ссудами в соответствии с Положением Банка России от 28.06.2017 № 590-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности», кредитные организации вправе принять решение, в том числе «общее» («генеральное») о признании качества обслуживания долга по реструктурированным ссудам хорошим при соблюдении условий, установленных Положением Банка России № 590-П, в том числе условия об оценке финансового положения заемщика не хуже, чем среднее.
При заключении новых договоров о предоставлении ссуд Банк России рекомендует кредитным организациям включать в договор, на основании которого ссуда будет предоставлена, условие о возможности изменения процентной ставки в случае снижения ключевой ставки Банка России и параметры таких изменений. В последующем наличие такого условия при соблюдении прочих требований Положения Банка России № 590-П позволит кредитной организации не признавать ссуду реструктурированной.
а) Основания для увеличения процентной ставки по кредитному договору для заемщиков – субъектов предпринимательской деятельности.
Для заемщиков – субъектов предпринимательской деятельности банки предусматривают, как правило, изменение процентной ставки при выполнении либо невыполнении обязательств, в т. ч ковенант.
Напомним, что в банковской практике при кредитовании кредитные организации используют ковенанты, которые в зависимости от той задачи, которую они разрешают, можно условно разделить на следующие виды.
Корпоративные ковенанты – обязательства, к которым относят, например, запрет на смену руководителя заемщика, участников (акционеров); включение в состав директоров заемщика представителя, указанного банком; отказ от принятия решения о выплате (либо ограничении выплаты) дивидендов/распределении прибыли в течение срока действия кредитного договора.
Финансовые ковенанты – обязательства, которые гарантируют кредитору, что те или иные финансовые показатели должника не претерпят тех или иных изменений, например, не снижать прибыль и стоимость чистых активов; поддерживать соотношение долга и собственных средств, стоимости акций на фондовых биржах не ниже определенного уровня; не нарушать обязательств должника по другим договорам с тем же кредитором или с другими кредиторами (условие о кросс-дефолте); обеспечить отсутствие возбуждения дела о банкротстве в отношении должника;
обеспечить отсутствие налоговых претензий на суммы, превышающие оговоренные показатели.
Имущественные ковенанты – обязательства, направленные на сохранность имущества заемщика, например, не отчуждать имущество, не заключать других кредитных договоров и договоров займа, воздержаться от предоставления займов, поручительств, залогов, иного обеспечения по долгам третьих лиц выше определенного уровня, поддерживать размер кредитовых оборотов по счетам заемщика в банке.
Обеспечительные ковенанты – обязательства, в т. ч. по передаче кредитору имущества в залог, заключению с ним договоров залога, предоставления независимой гарантии.
б) Основания для изменения процентной ставки по кредитному договору заемщикам-гражданам.
Согласно п. 11 ст. 7 ФЗ «О потребительском кредите (займе)» «в договоре потребительского кредита (займа), предусматривающем обязательное заключение заемщиком договора страхования, может быть предусмотрено, что в случае невыполнения заемщиком обязанности по страхованию свыше тридцати календарных дней кредитор вправе принять решение об увеличении размера процентной ставки по выданному потребительскому кредиту (займу) до уровня процентной ставки, действовавшей на момент заключения договора потребительского кредита (займа) по договорам потребительского кредита (займа) на сопоставимых (сумма, срок возврата потребительского кредита (займа) условиях потребительского кредита (займа) без обязательного заключения договора страхования, но не выше процентной ставки по таким договорам потребительского кредита (займа), действовавшей на момент принятия кредитором решения об увеличении размера процентной ставки в связи с неисполнением обязанности по страхованию».
Из буквального смысла указанной статьи следует, что изменение процентной ставки в указанном случае предусмотрено как одностороннее, однако банками сформирована практика о том, что такое условие об изменении процентной ставки в случае отказа заемщика от страхования изначально включают в договор потребительского кредита и изменяют по соглашению сторон.
Из данного правила следует, что условие об изменении процентной ставки при отказе от страхования, должно быть предусмотрено в договоре потребительского кредита.
На первый взгляд увеличение процентной ставки по соглашению сторон не содержит для кредитора правовых рисков.
Однако после увеличения процентной ставки по соглашению сторон со стороны заемщика могут возникнуть возражения (претензии), поскольку на стадии заключения кредитного договора:
– заемщик не всегда оценивает последствия включения в кредитный договор условия о возможном повышении процентов, т. к. рассчитывает на то, что основания для повышения процентной ставки не наступят;
– кредитор и заемщик имеют неравные договорные возможности, поскольку от решения кредитора зависит предоставить заемщику денежные средства или нет, тогда как заемщик часто готов подписать кредитный договор на предложенных кредитором условиях для получения необходимой суммы кредита оперативно;
– кредитные организации, как правило, используют заранее утвержденные типовые формы кредитных договоров, в связи с чем заемщик может быть лишен возможности изменения его условий, в т. ч. в части условия о порядке изменения процентной ставки, что приводит к возникновению переговорной диспропорции. Потенциальный заемщик не всегда может влиять на условия кредитного договора. В случае подачи заемщиком заявления об исключении из кредитного договора или изменении такого условия, кредитные организации могут отказать в кредитовании, ссылаясь на сложность процедуры внесения изменений, которая требует, например, для кредитной организации, имеющей большую сеть филиалов, согласование таких изменений с уполномоченным органом головного офиса. Так, рассматривая конкретный спор, суд указал, что предпринимателю было отказано во внесении изменений в кредитный договор со ссылкой на внутренние правила, утвержденные председателем правления банка, не допускающие внесение в проект кредитного договора изменений по сравнению с разработанной и утвержденной формой договора в случае, если предметом договора является типовой кредитный продукт. Поэтому договор был заключен на условиях банка[55]. При этом еще раз отметим, что развивающаяся конкуренция в последние годы все больше способствует тому, что заемщики активно обсуждают условия о размере процентной ставки, ее изменении уже на стадии согласования кредитного договора и заключают такие договоры с учетом своих интересов;
54
Информационное письмо Банка России от 30.01.2018 № ИН-016-41/5 «О применении нормативного акта Банка России» // Вестник Банка России. 2018. № 10. 8 февраля.
55
Информационное письмо № 147 (п. 2). Данный судебный пример касался ситуации, когда заемщик просил исключить из кредитного договора отдельные пункты, но независимо от характера требуемых клиентом изменений в кредитный договор, банки, не редко отказывают клиентам во внесении изменений, ссылаясь на свои утвержденные формы.