Курс гражданского процесса

Все эти соображения заставляют признать, что участие присяжных в отправлении гражданского правосудия может быть полезно в странах с достаточно культурным населением, в котором развиты сознание гражданственности и правовое чувство, и где народ привык принимать участие в общественных делах279.

§ 18. Несменяемость судей 280

I. Принцип разделения властей обеcпечивает самостоятельность и независимость судебной власти, взятой в целом как совокупности органов, отправляющих правосудие. Но он не гарантирует независимости каждого отдельного судьи, который может опасаться, что в случае, если его деятельность не понравится высшим органам своего ведомства, которым он подчинен (министру юстиции или каким-либо иным), то он может лишиться своего места. Пока такое опасение возможно, в беспристрастии судей нельзя быть уверенным. Чтобы устранить это, есть одно средство: несменяемость судей. Она состоит в том, что судья не может быть, без собственного желания или судебного приговора, ни удален от занимаемой им должности, ни перемещен на низшую или равную должность, ни оставлен за штатом без содержания.

Обыкновенно несменяемость судей усматривают лишь в том, что судья, однажды назначенный на должность, не может быть удален по чьему-либо распоряжению, а сохраняет право оставаться в ней, пока не будет лишен его по приговору суда. Но для того, чтобы судейская независимость была вполне ограждена, необходимо предотвратить возможность обходов принципа несменяемости, понимаемого в столь узком смысле. Такие обходы вполне возможны, во-первых, в виде перемещения судьи с занимаемой им должности на другую – низшую или хотя и равную, но в другой местности, что иногда может представлять для судьи такие неудобства, которые заставят его предпочесть выход в отставку281. Другой способ избавиться от формально несменяемого судьи состоит в том, чтобы упразднить занимаемую им должность, оставить его за штатом, а затем в случае надобности вновь учредить ту же должность, но заместить ее уже другим лицом. Так как иногда упразднение должностей представляется необходимым в интересах государства, если, например, число судей в известном округе оказывается превышающим действительную потребность в них, и так как законодательная власть не может отказаться от права уничтожать излишние должности, то для обеспечения судейской независимости достаточно постановить, что судья, в случае упразднения его должности, должен быть либо назначен на равную должность, либо оставлен за штатом с сохранением своего содержания впредь до нового назначения на такую же должность282. Поэтому принцип несменяемости должен быть сформулирован шире283.

Из определения несменяемости видно, что она вовсе не означает полнейшей безответственности судей. Она только устраняет произвол из судейской карьеры, разрывая связь между судьей и тем, кто его назначил284. Судья получает независимость, но ответственность с него вовсе не снимается: только он отвечает не в административном порядке, а по суду. Этим-то «моментом суда и отличается положение судьи несменяемого от сменяемого»285. Какой это суд – уголовный или дисциплинарный – вопрос второстепенный: важно лишь, чтобы это был «суд» в строгом смысле слова, т.е. удовлетворяющий всем требованиям рационального судоустройства286.

Практическое значение несменяемости очевидно. Она ставит судью вне сферы влияния лиц, власть имущих, дает ему «мужество противостоять просьбам и угрозам, откуда бы они ни исходили, поражать виновных, как бы высоко они ни стояли, и слушаться только голоса своей совести»287. «Несменяемость нужна для самого судьи – как охрана, для тяжущегося – как гарантия; она необходима для достоинства управления, для святости закона»288. «Без нее, – как выразился Жюль Фавр, – судья – не судья, а агент министерства»289.

II. Принцип несменяемости судей был раньше всего провозглашен в Испании (в 1442 г.), а затем в Германии (в 1495 г.), где после этого неоднократно подтверждался, но в действительности ни там, ни там осуществлен не был. Практическое применение он получил во Франции, где с половины XV в. французские короли, желая создать себе прочный оплот для борьбы с феодалами в сословии юристов и в чиновничестве, одаряли их разными привилегиями, в том числе несменяемостью. Впервые Людовик XI постановил в ордонансе 1467 г., что королевские чиновники могут быть удаляемы со службы только в случае нарушения ими служебного долга (forfaiture). Затем принцип несменяемости укрепился во Франции благодаря развившейся системе продажи должностей. Нуждаясь в деньгах для военных предприятий, французские короли стали продавать государственные должности, которые получили вследствие этого характер частной собственности, не подлежавшей отчуждению со стороны правительства. Во время революции система продажи должностей была уничтожена; вместе с нею была признана несоответствующей выборному началу замещения судейских должностей и несменяемость.

Вскоре принцип несменяемости был восстановлен и впоследствии подтверждался почти всеми позднейшими французскими конституциями. Это обстоятельство не мешало, однако, правительству постоянно нарушать судейскую несменяемость. После каждого почти политического переворота восторжествовавшая и достигшая власти партия немедленно начинала так называемое очищение судейского персонала, удаляя судей иного политического направления и заменяя их своими единомышленниками290.

В текст действующей ныне Конституции 1875 г. принцип несменяемости не внесен, но все-таки считается сохраняющим силу, так что когда в 1883 г. правительству понадобилось приостановить на три месяца его действие, чтобы удалить судей, недостаточно преданных республиканскому образу правления, то был издан с этой целью специальный закон291. По действующему законодательству члены общих судов могут быть смещаемы или перемещаемы только в следующих случаях: 1) по достижении предельного возраста (75 лет для членов Кассационного суда и 70 лет для прочих судей); 2) при упразднении должности и 3) по постановлению общего собрания Кассационного суда: а) за проступки, б) при необходимости перемещения ради пользы службы и в) в случае тяжкого и неизлечимого недуга. Для мировых судей не установлено предельного возраста, а увольнение или перемещение в низший класс может быть производимо по постановлению особой комиссии, состоящей из генерального прокурора, трех членов Кассационного суда и трех директоров департамента Министерства юстиции. Члены коммерческих судов, избираемые купеческими сословиями на два года, пользуются в течение срока своей службы несменяемостью, подчиняясь дисциплинарной власти министра юстиции и апелляционных судов292.

В Германии принцип судейской несменяемости получил практическое осуществление значительно позже: только в XIX в., хотя неоднократно признавался как имперским, так и партикулярными законодательствами. Лишь в начале XIX в. южногерманские государства, под влиянием проникших через Францию идей английского судоустройства, установили судейскую независимость. За ними последовала Пруссия в середине столетия (Констит. 1859 г.) и одновременно с нею Австрия, где, впрочем, окончательное признание независимости и несменяемости судей было сделано только в Конституции 1867 г.293

279

Юристы тех стран, где суд присяжных применяется в гражданских делах, расходятся во мнениях относительно его достоинств (Rüttima