Страница 6 из 12
В. А. Дозорцев подчеркивал, что именно ради имущественных прав на результаты творчества в конечном счете осуществляется гражданско-правовое регулирование58.
Следует согласиться с приведенными мнениями, которые позволяют сделать вывод о том, что правовой целью субъектов договора авторского заказа являются создание произведения и предоставление заказчику имущественных прав (права использования произведения или исключительного права).
Если допустить, что целью договора авторского заказа является только предоставление права использования созданного произведения (исключительного права), то он ничем не будет отличаться от лицензионного договора (договора об отчуждении исключительного права).
Обращу внимание на то, что такое правило в отношении договора авторского заказа содержит законодательство Республики Казахстан: по договору о создании произведения автор обязуется создать произведение и предоставить заказчику исключительные права на его использование (п. 1 ст. 967 ГК Республики Казахстан).
Подводя итог, можно утверждать, что квалифицирующими признаками договора авторского заказа являются: 1) особенность субъекта стороны договора (исполнителя), которым является автор; 2) правовая цель – создание произведения и передача имущественных прав на произведение. Такой признак, как объект договора (произведение), не имеет самостоятельного значения и не может быть положен в основу выделения договора авторского заказа.
Выясним теперь состав существенных условий договора авторского заказа.
Н. М. Лапин к существенным условиям договора авторского заказа относит: 1) предмет; 2) срок создания произведения; 3) для возмездных договоров – порядок выплаты вознаграждения. При этом условие о распределении прав в отношении созданного произведения он относит к факультативному (необязательному) условию59.
Е. Моргунова к существенным условиям договора авторского заказа, не содержащего условия об отчуждении исключительного права или о предоставлении права использования создаваемого произведения, относит предмет и срок, в течение которого произведение должно быть создано и передано заказчику. Цена, считает она, в соответствии с положениями п. 3 ст. 424 ГК РФ не является существенным условием.
В договоре авторского заказа, содержащем условие об отчуждении исключительного права (предоставлении права использования произведения), расширяется предмет договора посредством включения в него положения об отчуждении исключительного права (предоставлении права использования). В возмездном договоре обязательно указывается размер вознаграждения за передачу имущественных прав60.
По мнению А. Фалалеева, существенными условиями договора помимо предмета являются срок его исполнения и обязанность заказчика по выдаче автору аванса61.
И.А. Зенин считает, что «одним из существенных условий договора авторского заказа служит определение судьбы исключительного права на создаваемое по заказу произведение. Статья 1288 ГК РФ предусматривает два возможных варианта: 1) отчуждение заказчику данного права; 2) предоставление заказчику права использования произведения, которое должно быть создано автором, в установленных договором пределах»62. Другими существенными условиями, по его мнению, являются срок исполнения и условие о вознаграждении (для возмездного договора)63.
О. А. Рузакова к существенным условиям относит условия, характерные для договора отчуждения исключительного права на произведение или лицензионного договора о предоставлении права использования произведения64.
В.А. Хохлов считает, что к существенным условиям договора следует отнести определенность произведения и срок его представления. Если договор включает в себя элементы соглашений о распоряжении исключительным правом, то к числу существенных условий должны быть отнесены существенные условия договора об отчуждении исключительного права (ст. 1285 ГК РФ) и лицензионного договора (ст. 1286 ГК РФ)65.
Предметом, по его мнению, являются именно создание результата интеллектуальной деятельности (социальный эффект) и социальное назначение конструкции договора авторского заказа несомненно66.
Дискуссионным является вопрос о возмездности договора авторского заказа.
Э. Гаврилов и К. Гаврилов отмечают, что «коль скоро в самом определении договора авторского заказа ничего не говорится об обязанности заказчика оплатить работу по созданию заказного произведения, ясно, что такой договор может быть не только возмездным, но и безвозмездным»67. Замечу, что Э. П. Гаврилов и раньше, в период действия Закона об авторском праве, высказывал мнение, что автор может отказаться от авторского вознаграждения и уступить имущественные права безвозмездно68.
В. А. Хохлов высказывает мнение, что построение договора авторского заказа как безвозмездного допустимо в связи с его общей направленностью – созданием произведения в социальных целях69.
Считаю, что нельзя согласиться с таким доводом в пользу безвозмездности договора авторского заказа, словно его «предмет просто фу-фу. Что ж он стоит? кому нужен?»70, как говорил Чичиков Собакевичу при торге о цене мертвых душ.
Во-первых, из социальных целей государства не вытекает обязанность, в частности авторов произведений, способствовать достижению этих целей. Во-вторых, почему только труд создателей интеллектуальной собственности, который «представляет собой в субъекте тяжкий труд» (Гегель), должен служить социальным целям государства, а труд, например, каменщика или токаря не должен – разве авторам не «надобно вырабатывать хлеб насущный» (В. К. Кюхельбекер – А. С. Пушкину)? В-третьих, такое правило не служит утверждению в обществе социальной справедливости, потому что один и тот же труд в одном случае – по созданию служебного произведения – оплачивается работодателем дважды: заработная плата и вознаграждение за создание служебного произведения (п. 2 ст. 1295 ГК РФ), а труд по созданию авторского произведения может быть вообще не оплачен, что, на мой взгляд, нарушает равенство прав и свобод человека и гражданина (п. 2 ст. 19 Конституции РФ). В-четвертых, возможность безвозмездной передачи автором результатов своего труда противоречит самому понятию социального государства, которое должно заботиться о создании условий, «обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека» (п. 1 ст. 7 Конституции РФ), т. е. создавать благоприятные, в том числе правовые, возможности, чтобы граждане собственными усилиями достигали материального достатка для себя и своей семьи.
Не странно ли, что право интеллектуальной собственности, целью которого является охрана результатов творческой деятельности, не защищает «главного» субъекта этих отношений – автора, который, как полагает В. А. Хохлов, должен творить «из вдохновенья, не из платы» (А.С. Пушкин)? При этом нельзя отрицать, что автор, как правило, обладает более слабыми переговорными возможностями, поэтому со стороны заказчика возможны злоупотребление правом и навязывание явно обременительных условий, включая отказ от выплаты вознаграждения за труд по созданию произведения.
Ю.В. Романец, напротив, критикует принцип возмездности договоров, указывая на то, что такой подход законодателя «не соответствует этической сущности гражданского права, поскольку препятствует высоконравственному поведению», и было бы более правильным, «если бы ГК РФ, установив презумпцию возмездности отношений между коммерческими организациями, не запрещал при этом прощения долга и дарения»71.
58
См.: Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 92.
59
См.: Лапин Н.М. Регулирование авторских договоров в России, Королевстве Нидерландов и Королевстве Великобритании: правовой анализ: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2012. С. 20.
60
См.: Моргунова Е. Указ. соч. С. 8.
61
См.: Фалалеев А. Указ. соч. С. 19.
62
Зенин И.А. Исключительное интеллектуальное право (право интеллектуальной собственности) как предмет гражданского оборота // Законодательство. 2008. № 8. С. 36.
63
См.: Зенин И.А. Право интеллектуальной собственности: Учебник для магистров. 8‐е изд. М.: Юрайт, 2013. С. 446–447.
64
См.: Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой / Под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2011. С. 203 (автор комментария – О.А. Рузакова).
65
См.: Хохлов В.А. Договор авторского заказа в гражданском праве России.
66
См.: Хохлов В.А. Договор авторского заказа в гражданском праве России.
67
Гаврилов Э., Гаврилов К. Указ. соч. С. 29.
68
См.: Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ «Об авторском праве и смежных правах». М., 1996. С. 127.
69
См.: Хохлов В.А. Договор авторского заказа в гражданском праве России.
70
Гоголь Н.В. Указ. соч. С. 147.
71
Романец Ю.В. Вопросы реализации этического принципа свободы в российском гражданском праве // Законодательство. 2010. № 8. С. 14.