Страница 10 из 12
Условия подобного рода договоров предлагаются контрагентам самими телекоммуникационными компаниями с учетом сложившегося обычая, исходя из условий заключаемой сделки, с учетом действующего законодательства, в том числе принципа свободы договора. Например, в целях размещения телекоммуникационного оборудования одним оператором на территории другого оператора телекоммуникационные компании, как правило, заключают договор об оказании услуг комплекса технологических ресурсов, текст которого разработан самими телекоммуникационными компаниями с учетом общих принципов гражданского законодательства, при этом, естественно, его содержание варьируется в зависимости от внутренних требований компаний.
В тоже время существует немалый массив норм, относящихся к таким договорам. Так, условия договора присоединения сетей электросвязи в сфере присоединения телефонных сетей и сетей передачи данных определяются «Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 № 161.
Действительно, в ст. 2 Закона «О связи» содержится определение услуги связи. Но, кроме данного определения, в той же статье указанного закона содержится определение услуги присоединения и услуги по пропуску трафика. Очевидно, что данные услуги непосредственно услугами связи не являются, но тем не менее это услуги, которые оказываются только и в связи с оказанием телекоммуникационных услуг. Так, согласно указанной статье Закона «О связи» под «услугой присоединения» понимается деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в организации взаимодействия сетей электросвязи, при котором становятся возможными установление соединение и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей электросвязи.
Таким образом, для того чтобы телекоммуникационная компания имела возможность оказывать телекоммуникационные услуги не только с использованием собственной сети связи, но и с использованием сетей связи, принадлежащих другим телекоммуникационным компаниям, указанные компании заключают между собой соответствующие договоры о присоединении сетей электросвязи, в результате чего и существует общероссийская и общемировая телекоммуникационная сеть (сети). Именно благодаря наличию и исполнению таких договоров и существует возможность пользования услугами доступа в Интернет, услугами междугородной и международной телефонной связи и прочими телекоммуникационными услугами.
С услугой по присоединению сетей связи непосредственно связана услуга по пропуску трафика, т. е. «деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в пропуске трафика между взаимодействующими сетями электросвязи». При этом следует уточнить, что под «трафиком» понимается нагрузка, создаваемая потоком вызовов, сообщений и сигналов на средства связи (ст. 2 Закона «О связи»)[72].
Поскольку оказать услугу по пропуску трафика возможно, только если сети связи двух телекоммуникационных компаний соединены между собой, то услуга по пропуску трафика обычно включается в договор о присоединении сетей электросвязи.
Практически всегда у телекоммуникационных компаний возникает необходимость в заключении договоров о размещении кабелей связи в линейно-кабельных сооружениях (ЛКС) третьих лиц, в том числе в телефонных колодцах (ТК). Надо отметить, что А.П. Сергеев и Т.А. Терещенко подробно изучали юридическую природу подобного рода договоров – договоров о предоставлении в пользование места в кабельной канализации, и пришли к мнению, что данного рода договоры относятся к непоименованным договорам[73]. Но это одна из точек зрения.
Так, подобного рода договоры содержат и признаки договора аренды, и признаки сервитута, т. е. обременение имущества собственника (иного законного владельца). Особенностью в данном случае будет то, что в российском законодательстве в части сервитутов на владельца имущества, права которого обременяются, не возлагается каких-либо «положительных» обязанностей[74], что в целом не может служить препятствием для рассмотрения правовой природы указанного рода договоров и с точки зрения установления сервитута.
Следует также отметить договор о предоставлении в пользование так называемых «темных волокон»[75]. Часто такой договор называют договором о предоставлении «темных волокон» в аренду, что представляется не совсем верным. Ведь существенным признаком договора аренды является четкая индивидуализация имущества, передаваемого в аренду. В отношении «темных волокон» это сделать не всегда возможно по следующим причинам: во-первых, кабель может тянуться на сотни километров, и нарисовать четкую схему прокладки кабеля достаточно сложно, во-вторых, жилы, предоставляемые в «аренду», идентифицировать на протяжении всего кабеля затруднительно, если не невозможно. Право сдачи имущества в аренду принадлежит только собственнику такого имущества. Доказательств того, что кабель принадлежит именно этому лицу, а не другому, их владельцы, как правило, предоставить не могут. Связано это с тем, что регистрация права собственности на линейно-кабельные сооружения, предусмотренная Постановлением Правительства РФ от 11.02.2005 № 68 «О регистрации права собственности на линейно-кабельные сооружения связи», к сожалению, до сих пор нечасто осуществляется, а зарегистрировать право собственности на такое сооружение затруднительно. Тем не менее такой договор относится к категории договоров о предоставлении имущества в пользование, впрочем, к договору аренды отнести его вряд ли можно. Данный вид договоров, скорее всего, представляет собой непоименованный договор по предоставлению возможности использования двух (четырех и так далее) волокон в кабеле, проложенном от одной точки до другой.
На крышах зданий, на различных сооружениях часто размещаются так называемые радиоэлектронные средства (РЭС), к числу которых относятся антенны, базовые станции широкополосного доступа и прочие специальные устройства, необходимые для приема и передачи телекоммуникационных сигналов. Договоры на размещение РЭС заключаются с владельцами зданий (сооружений) с соблюдением порядка, установленного действующим законодательством. Например, в Москве порядок заключения таких договоров регулируется Постановлением Правительства Москвы № 330-ПП от 17.05.2005 «О мерах по обеспечению законности при размещении и эксплуатации радиоэлектронных средств в г. Москве».
Как мы видим, договоров, заключаемых телекоммуникационной компанией для целей обеспечения основного вида деятельности, может быть много. Учитывая необходимость в подборе для правоотношения точной юридической конструкции, т. е. применения подходящего правового инструмента[76] к регулированию тех или иных договорных отношений с участием телекоммуникационных компаний, имеет смысл провести систематизацию указанных договоров. Ценность любой научной систематизации и структурирования заключается «в системе научных знаний о предмете, без которой невозможно ни дальнейшее развитие, ни применение этих знаний. Построить правильную систему знаний возможно только на основе правильных критериев, которые отражают наиболее существенные взаимосвязи, отношения и свойства предмета»[77].
Российское договорное право давно знает проблематику договорных связей и феномен непоименованных договоров. Указанным вопросам посвящены в том числе труды таких ученых, как Р.О. Халфина, О.С. Иоффе, В.А. Ойгензихт, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Е.А. Суханов[78].
В.А. Ойгензихт, изучая вопросы нетипичных договоров, выделял конгломентированные договоры (когда в одном документе оформлены два или несколько договоров) и интегрированные договоры (по сути – смешанные договоры)[79]. При этом В.А. Ойгензихт подробно изучал вопросы так называемых нетипичных договоров, к которым относил такие договоры, которые представляют собой, по сути, фактические отношения, не оформленные надлежащим образом, волеизъявление на заключение которых выражено косвенным путем либо даже путем одностороннего волеизъявления (например, ведение чужих дел без поручения, возникающий договор хранения при просрочке кредитора)[80]. Здесь следует обратить внимание на то, что договоры, связанные с оказанием услуг почтовой, телеграфной, телефонной связи, В.А. Ойгензихт также относил к нетипичным договорным связям[81].
72
С учетом предложенного определения телекоммуникационных услуг представляется необходимым внести изменения в определение понятия «трафик». Так, под «трафиком» предлагается понимать нагрузку на телекоммуникационную сеть, создаваемую потоком телекоммуникационных сигналов.
73
Сергеев А.П., Терещенко Т.А. Договор о предоставлении в пользование места в кабельной канализации //Арбитражные споры. 2013. № 2ю
74
Родионова О.М. Гражданско-правовая природа соглашения об установлении сервитута // Юрист. 2013. № 23. – С. 25–38.
75
Под «темными волокнами» в технической области понимают жилы в кабеле связи, не задействованные в оказании телекоммуникационных услуг. Как правило, кабель связи имеет от 8 жил, при этом задействованными являются несколько пар, соответственно, незадействованные пары жил могут быть предоставлены в пользование.
76
О правовых инструментах см. также Челышев М.Ю. О юридических конструкциях в проекте изменений и дополнений в Гражданский кодекс Российской Федерации //Гражданское право. 2013. № 1. – С. 33–35.
77
Зайцев К.А. Конституционно-правовой статус юридического лица в сфере предпринимательской деятельности: дис… канд. юрид. наук: 12.00.02; 12.00.03. Москва, 2006.– С. 39.
78
Об этом см. Суханов Е.А. Гражданское право. Т. 2. М.: БЕК, 1993. – С. 45–46.
79
Ойгензихт В.А. Нетипичные договорные отношения в гражданском праве. Учеб. пособие. – Душанбе. 1984. – С. 5–6.
80
Указ. соч. – С. 17–19.
81
Указ. соч. – С. 45–51.