Страница 5 из 8
Предложенный обзор концепций преступления «седой старины» позволяет сделать следующие выводы. Во-первых, все перечисленные концепции страдают одним недостатком – аморфностью определений. Существенность вреда, существенность охраняемого интереса не имеют четких критериев и не позволяют в связи с этим отграничить преступное от непреступного.
Во-вторых, предлагаемые доктринальные воззрения все же обращают внимание на ценностный аспект охраняемых благ, интересов и других важных для совместного жития смыслов. Пускай это будет абстракция, тем не менее ценностный аспект в определении преступного есть уже довольно значимая заявка на определение критериев криминального поступка.
В-третьих, исследователи выделяют вредоносность как важный, хотя и не решающий аспект в определении деяния как преступного. Вредоносность по значимости в иерархии критериев, необходимых для определения преступного, уступает ценностному восприятию охраняемого объекта, что, пожалуй, справедливо.
В-четвертых, отдельные авторы все же предлагают признаки преступного, которые способны отграничить его от иного рода «неправды». Это насилие, обман, или небрежность проф. Кистяковского. По крайней мере, названные Кистяковским критерии преступного являются конкретными определителями криминальных свойств деяния, которые действительно могут быть способны разграничить преступное и непреступное.
1.2. Текущий мейнстрим
В большинстве современных учебников по уголовному праву преступление раскрывается через законодательную формулу ст. 14 УК, повторяя при этом в качестве рефрена признаки преступного посягательства, которые решительно ничего не дают для определения преступного и возможности его отличия от непреступного. Например: «Поведение человека, нарушающее уголовно-правовые запреты, причиняющее серьезный, часто невосполнимый вред охраняемым уголовным законом социальным благам, называется преступлением»[21]. И далее предлагаются признаки преступления, среди которых особо выделяется общественная опасность как практически криминообразующее свойство преступного деяния. Примерно аналогичные определения содержатся и в других учебниках[22]. Что характерно для таких определений, что их объединяет? Во-первых, неясность, абстрактность признака «серьезность вреда» (в некоторых изданиях вред дополняется прилагательными «существенность», «значительность» и т. п.). Насколько он должен быть серьезным или существенным, каковы параметры этой серьезности или существенности, которые позволят, с одной стороны, выработать критерии отнесения деяния к категории преступных, а с другой – отличительные признаки, позволяющие отграничить криминал от проступка, абсолютно не ясно. С такими определениями, которые относятся к категории оценочных, легко дойти до принципов Драконта или Петра I, который одинаково карал убийство и ношение бороды.
Во-вторых, предлагаемые в учебниках определения преступления исходят из теоретических воззрений, выработанных «седой стариной». В этом нет ничего худого, но это означает, что никакого продвижения в определении преступного современные юристы не предприняли, поскольку ничего нового не придумали. Современные определения преступного можно назвать концептуально смешанными. Они исходят из теорий отчасти нормативной, ссылаясь на социальные блага, жизненного интереса, но главным образом из концепции нарушения закона.
Может быть, для учебников, предназначенных студенческой аудитории, такое куцее изложение понятия преступного достаточно, но тем не менее надо все же, хотя бы вкратце, обозначить параметры, определить критерии, по которым законодатель должен ориентироваться в процессе криминализации поведения; для студенческой аудитории определение таких критериев будет означать возможность конкретного, а не абстрактного отличия преступления от иных девиаций.
В-третьих, акцент на признаке «общественная опасность» как наиболее значимом при определении деяния преступным.
В то же время отдельные авторы в рамках учебников предпринимали попытки дать оригинальное определение преступления через признаки, которые, однако, ничего не давали с позиций установления критериев преступного, которые позволяют отграничить деяние от непреступного. Так, в учебнике по уголовному праву под редакцией И. Я. Козаченко преступление предлагается понимать сначала как отношение между людьми[23], а затем в качестве отношения лица, которое, исходя из контекста пояснений, сводится к отношению между людьми, в результате чего такое отношение приобретает характер общественного[24]. В итоге предлагается такая оптимальная, на взгляд авторов, формулировка понятия преступления: «Преступление есть предусмотренное УК РФ в таком качестве отношение лица, выразившееся в виновном совершении им опасного для личности, общества или государства запрещенного деяния»[25]. Во-первых, отношение лица к чему? Видимо, все же к преступлению, поскольку подчеркивается наличие в преступлении не только такого признака, как деяние, но и вины. Во-вторых, видимо, в отношении лица к деянию и заключен признак общественных отношений как отношений между людьми, хотя об этом приходится только догадываться. Но как бы ни формулировали авторы свое видение преступления, оно, повторяю, ничего не дает для определения или выработки шаблона для определения преступного.
Аналогичная ситуация и в монографической литературе современного периода развития уголовно-правовой мысли. Преступное остается для исследователей трансцедентным феноменом, который И. М. Рагимов охарактеризовал следующим образом: «В преступном деянии всегда остается нечто загадочное и таинственное, пребывающее на глубинных уровнях, непроницаемых для криминологического анализа»[26]. Поэтому, видимо, исследователи ограничиваются теми признаками преступного, которые уже давно выступают в качестве рефрена исследований, посвященных определению преступления, и ничего не дают для ума и практики. И. М. Рагимов исходит, в частности, из того положения, что преступление по своим объективным свойствам «является посягательством конкретного человека на установившийся в обществе порядок отношений между людьми, коллективами и личностью»[27], по существу объявляя о своей приверженности нормативной концепции преступления. Нельзя сказать, что определение И. М. Рагимова ущербно. Оно верно, но разве другие девиации не посягают на установленный в обществе порядок? В сущности, верное определение асоциального поступка переносится исключительно на преступление, но ничего не дает для определения критериев преступного.
Интересную позицию в определении преступления занимает Д. А. Шестаков, который определяет преступление как деяние, представляющее для человека и общества значительное зло, безотносительно к признанию такового деяния в качестве преступного законом[28]. Интересна позиция исследователя тем, что он устанавливает «критерий зла», которое имманентно присуще деянию, признанному или еще не признанному, но потенциально готовому стать противоправным. Установление такого зла должно вынуждать законодателя превращать девиацию в преступление. Но вот оказия: вновь непреодолимость оценки. Как определить значительность зла, которая превращает деяние в преступление – неизвестно, ибо трансцедентно.
На мой взгляд, весьма полезной представляется позиция Я. И. Гилинского, который, хотя и определял преступление как понятие релятивное (верно) и конвенционное (верно отчасти), тем не менее указал на основания криминализации. Исследователь отмечал, что есть виды деятельности, подлежащие запрету ради существования и благополучия других людей и общества в целом. К таким видам он относил убийство, виды насилия, имущественные преступления[29]. В приведенном определении полезно, во-первых, то, что исследователь подразделяет преступления с позиций зла на mala in se (зло как таковое, имманентное) и mala prohibita (зло запрещенное, созданное законодателем). Во-вторых, он перечисляет те преступления с позиций mala in se, которые включают в себя зло, воздействие на которое может быть эффективным только с позиций уголовного права, поскольку ставит в опасность причинения вреда ценности, имманентные человеку вне зависимости от этапа развития социума. Эти ценности, определяемые исследователем через конкретно определенное зло, суть жизнь, здоровье, имущество. Наконец-то, казалось бы, теория уголовного права современного периода подошла к выработке критериев преступного. Однако – отнюдь: дальнейшего развития взгляды Я. И. Гилинского ни у самого автора, ни у других исследователей не получила.
21
Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: учеб. / под ред. Л. В. Иногамовой-Хегай. М., Инфра-М, 2002. С. 49.
22
См., например: Уголовное право Российской Федерации. Общая часть / под ред. О. Н. Ведерниковой, С. И. Никулина. СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2005. С. 60; Уголовное право России. Части Общая и Особенная: учеб. / под ред. А. И. Рарога. М.: Проспект, 2007. С. 39; и др.
23
Уголовное право. Общая часть: учеб. для вузов / под ред. И. Я. Козаченко, З. А. Незнамовой. М.: Инфра-М; Норма, 1997. С. 80.
24
Там же. С. 81.
25
Там же. С. 102.
26
Рагимов И. М. Философия преступления и наказания. СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2013. С. 27.
27
Там же.
28
Шестаков Д. А. Введение в криминологию закона. СПб.: «Юридический центр Пресс», 2011. С. 14–15.
29
Гилинский Я. И. Запрет как фактор развития организованной преступности, теневого рынка и коррупции. Экономика и институты: сб. тр. / под ред. А. П. Заостровцева. СПб.: МЦСЭИ «Леонтьевский центр», 2010. С. 292.