Страница 10 из 12
Следует убрать из законов о хозяйственных обществ очевидный ляп. Заменить некорректное словосочетания «за счет имущества общества» на словосочетание, отражающее реальное содержание этого способа размещения акций и долей в уставном капитале ООО: «за счет собственного капитала общества». Законодательство стран таможенного союза применяет грамотный термин увеличение уставного капитала «за счет собственного капитала»[34].
Однородным по своей экономической природе с рассмотренным неинвестиционным способом размещения ценных бумаг является увеличение уставного капитала за счет изменения номинальной стоимости акций или долей в уставном капитале ООО. В экономическом аспекте увеличение номинального размера уставного капитала не связано со взносами в активы общества. Это увеличение происходит исключительно за счет структурных трансформаций в составе собственного капитала эмитента. Одни его составляющие (прибыли и/или добавочного капитала) трансформируются в другую его составляющую – уставный капитал. Уставный капитал увеличивается в номинальном выражении, а активы (имущество) общества остаются неизменными.
Неинвестиционные способы размещения акций приемлемы в силу того, что уставный капитал – это не часть имущества (активов) общества, а специфическое обязательство эмитента перед акционерами. Поэтому возможно формирование уставного капитала посредством трансформации одних составляющих собственного капитала эмитента в другую его составляющую.
Актуален вопрос о соотношении неинвестиционных и квазиинвестиционных способов размещения акций с п. 2 ст. 99 ГК РФ, согласно которому «не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества».
В специальной литературе было предложено следующее разрешение данной коллизии. «Иногда ставится вопрос о том, как норма Закона, предусматривающая возможность размещения акций за счет имущества общества (без оплаты их акционерами), согласуется с п. 2 ст. 99 ГК РФ, не допускающим освобождение акционера от такой обязанности? Противоречий в данном случае нет. Указанные акции оплачиваются за счет той части прибыли, которая остается в распоряжении общества и может быть направлена на эти цели»[35].
Что означает «оплата за счет прибыли»?
● Прибыль – финансовый результат (учетный показатель), который в обобщенном виде отражает увеличение стоимости активов корпорации над ее обязательствами (чистые активы) за определенный период (без вкладов участников). Прибыль – это учетный показатель, которому в активах общества соответствуют реальные доходы.
Учетный показатель прибыль связан с хозяйственными операциями (сделками), которые называются расходами.
● Расходы – отток экономических выгод в течение отчетного периода, возникший ввиду оттока или уменьшения активов, или увеличения обязательств, который приводит к уменьшению капитала, не связанного с распределением акционерам компании.
Например, расходы на благотворительность, экологию, развитие муниципальных образований, где находится общество, социальное развитие коллектива и т. п. Отток активов, вызванный этими сделками, в учете балансируется уменьшением показателя прибыли прошлых лет, поэтому эти сделки принято называть сделками, «совершаемыми за счет прибыли», или расходованием прибыли. Прибыль не является материальным ресурсом, который может передаваться другим лицам, и его нельзя расходовать, это учетный показатель, который корректируется в связи с расходом активов.
Образное словосочетание «оплата за счет прибыли» означает, что общество совершает хозяйственную операцию, которая является расходом, т. е. происходит отток активов без встречного предоставления. Расходуются конкретные активы, при этом происходит корректировка учетного показателя прибыли, что выполняет учетную балансирующую функцию.
Оплата предполагает передачу активов другому лицу. В принципе невозможна оплата самому себе, тем более невозможна оплата обществу самому себе «за счет прибыли», т. е. невозможен отток активов общества самому обществу.
При неинвестиционных способах не происходит оплата акций, а осуществляется особая экономическая операция: трансформация одних составляющих собственного капитала в другую его составляющую. К этим способам размещения акций неприменимо понятие «оплата».
Утверждение, согласно которому «отчуждение обществом акций их первым приобретателям всегда должно носить возмездный характер»[36] или «что касается акций, то их отчуждение в процессе размещения вообще не может происходит безвозмездно»[37] не соответствует реалиям, оно основано не на изучении корпоративной практики, а является некорректным толкованием нормы ГК РФ. Формулируя указанную норму Гражданского кодекса, ее авторы упустили из виду неинвестиционные и квазиинвестиционные способы размещения акций и придали ей чрезмерную категоричность. В ней сказывается влияние сторонников имущественной концепции, которые, как правило, исследуют только два возмездных способа размещения акций: распределение акций при учреждении и подписку (открытую или закрытую). На наш взгляд, норму ГК РФ следует понимать следующим образом. Если у приобретателя ценных бумаг возникает обязанность по их оплате (инвестиционные способы размещения), то он не может быть освобожден от нее, но если при размещении акций такая обязанность не возникает (неинвестиционные способы размещения), то и нет проблемы освобождения от несуществующей обязанности.
К числу неинвестиционных способов размещения относится конвертация привилегированных акций в акции того же эмитента, но других категорий и типов. В этом случае возможно изменение номинального размера уставного капитала.
Если номинальная стоимость акций, в которые осуществляется конвертация, выше номинальной стоимости акций, подлежащих конвертации, то увеличение номинального размера уставного капитала происходит за счет трансформации в уставный капитал эмитента его прибыли и/или добавочного капитала.
Если номинальная стоимость акций, в которые осуществляется конвертация, ниже номинальной стоимости акций, подлежащих конвертации, то уменьшение номинального размера уставного капитала происходит за счет трансформации части уставного капитала эмитента в его прибыль и/или добавочный капитал.
Если номинальная стоимость акций, в которые осуществляется конвертация, равна номинальной стоимости акций, подлежащих конвертации, то происходят структурные изменения уставного капитала, не затрагивающие его реального и номинального размера. Экономическая структура эмитента при этом не меняется. Даже не меняется структура его собственного капитала.
Особым случаем неинвестиционного размещения акций является их консолидация и дробление. Эти способы размещения основаны на сочетании нескольких действий, разнонаправленно меняющих реальный и номинальный размер уставного капитала. При консолидации увеличивается номинальная стоимость акций, но при этом сокращается их количество. При дроблении уменьшается номинальная стоимость акций, но увеличивается их количество.
С точки зрения учета размер уставного капитала не изменился (плюс на минус дает ноль). Размещаются акции нового выпуска, но при этом не меняется экономическая структура эмитента, и даже не меняется структура его собственного капитала.
Оплачивать акции запрещено, а уставный капитал образуется, или размещение акций при реорганизации акционерных обществ
Особую группу неинвестиционных способов формирования уставного капитала составляет эмиссия акций при реорганизации акционерных обществ. При создании юридического лица действует принцип: по чей воле оно образуется, тот изначально и формирует его имущественную базу.
При реорганизации юридическое лицо возникает по воле юридического лица – его правопредшественника, которое своим имуществом (активами) образует имущественную базу своего правопреемника. Формирование имущества (активов) общества, созданного в результате реорганизации, и размещение его акций не связаны друг с другом.
34
В законе Республики Казахстан от 22 апреля 1998 г. № 220-I «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» предусмотрена возможность «увеличения размера уставного капитала за счет собственного капитала товарищества» (п. 2 ст. 26 Закона).
В законе республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. № 2020-XII «О хозяйственных обществах» предусмотрено следующее: «Увеличение уставного фонда акционерного общества путем эмиссии акций дополнительного выпуска может осуществляться как за счет собственного капитала этого общества и (или) средств его акционеров, так и за счет иных инвестиций» (ст. 74 закона); «Уставный фонд общества с ограниченной ответственностью может увеличиваться за счет:
– собственного капитала общества;
– внесения дополнительных вкладов всеми участниками общества;
– внесения дополнительных вкладов одним или несколькими участниками общества;
– внесения вкладов третьими лицами, принимаемыми в общество с ограниченной ответственностью, если это не запрещено его уставом» (ст. 105 Закона).
35
Шапкина Г.С. Применение акционерного законодательства. М., 2009. С. 42.
36
Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М., 2006. С. 148.
37
Юлбадашева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999. С. 141.