Страница 20 из 35
Аналогичная по существу ситуация произошла и с корпоративным договором (ст. 67.2 ГК РФ, введенная Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ). В европейских континентальных правопорядках как судебной практикой, так и доктриной (но не законодательством) допускается возможность заключения соглашений между участниками акционерных обществ или обществ с ограниченной ответственностью относительно возможности использования принадлежащих им акций и/или долей. Обычно такое соглашение касается ограничения возможности отчуждения указанных объектов третьим лицам путем установления преимущественного права их приобретения другими участниками корпорации («преференциальное соглашение»). В некоторых правопорядках допускается даже согласованное голосование на общем собрании корпорации по отдельным (не всем) вопросам (но лишь на конкретном собрании, а не на всех вообще собраниях корпорации за определенный длительный период) путем заключения «договоров, связывающих акционеров» (Aktionerbindungsverträge), или «договоров о связанном голосовании» (Stimmbindungsverträge). Иначе говоря, речь здесь идет о договорах по осуществлению акционерных (корпоративных) прав, имеющих обязательственно-правовую, а не корпоративную природу и касающихся только взаимоотношений акционеров (участников корпорации), но не их взаимоотношений с корпорацией в целом[80]. Соответственно этому за нарушение таких договоров их участникам грозит предусмотренная ими же в конкретном договоре гражданско-правовая ответственность в виде неустойки или возмещения убытков.
Напротив, в англо-американском праве «внутренние» соглашения участников business corporation, в том числе по вопросам управления компанией и ее статуса, всегда необходимы ввиду отсутствия традиционных для европейского права уставов, роль которых в основном и выполняют shareholders agreement. Поэтому здесь условно (поскольку англо-американскому праву неизвестно деление имущественных прав на обязательственные, вещные, корпоративные и т. д.) можно говорить о корпоративно-правовом, а не обязательственном характере такого соглашения, а его несоблюдение участниками может иметь правовые последствия не только для них, но и для корпорации в целом. В связи с «генетической» привязанностью отечественных экономистов к англо-американским конструкциям они не могли не попытаться «внедрить» такую модель корпоративного соглашения в отечественное законодательство. Поводом для этого стало принятие в 2006 г. нового английского Закона о компаниях (Companies Act), который закрепил современное и развернутое регулирование этого правового института.
Главную «изюминку» такого договора его энтузиасты усмотрели в возможности с его помощью привлекать к управлению корпорацией третьих лиц, не являющихся ее участниками (следовательно, не обязанных к внесению вкладов в ее имущество и не несущих риск убытков), причем делать это тайно для всех, кто не участвует в таком соглашении, ибо принцип коммерческой тайны позволяет не раскрывать перед иными лицами не только содержание корпоративного договора, но даже и факт его заключения. Образец такого подхода был продемонстрирован Минэкономразвития РФ при подготовке и поспешном принятии Федерального закона от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»[81]. Оно произошло уже в ходе обсуждения проекта новой редакции ГК РФ (в том числе новой редакции его гл. 4 о юридических лицах, которая в п. 2 ст. 50 теперь содержит вынужденное упоминание об этом новом виде коммерческих корпораций), несмотря на предупреждения Совета по кодификации об опасности вывода корпоративного управления за пределы корпорации и тайной передачи его в руки не участвующих в делах корпорации «третьих лиц»[82].
Тем не менее корпоративный договор в качестве общего института отечественного корпоративного права был законодательно признан как ст. 67.2 ГК РФ, так и законами о хозяйственных обществах (новая редакция которых в этой части до сих пор готовится в недрах Минэкономразвития России). В качестве «компромиссных» уступок оспаривавшей это решение рабочей группе Совета по кодификации в указанную статью ГК РФ были введены некоторые «ограничительные» правила: 1) корпоративный договор не может изменять структуру и компетенцию органов хозяйственного общества, за исключением случаев, когда такие изменения допускаются законом (п. 2 ст. 67.2 ГК РФ); 2) участники корпоративного договора обязаны уведомить само хозяйственное общество (но не иных лиц) о факте его заключения, что несколько снижает жесткие требования по соблюдению его конфиденциальности (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ); 3) третьи лица вправе участвовать в таком договоре лишь в целях обеспечения своего «охраняемого законом интереса» (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ), что призвано хоть как-то ограничить круг таких лиц. Таким образом, была несколько сужена, но отнюдь не исключена полностью возможность управления корпорацией по воле лишь некоторых из ее участников или даже не участвующих в ней третьих лиц, а также отстранения от управления ею некоторых или даже многих (большинства) из ее учредителей (участников).
Созданию такого положения содействует заимствованная из модели корпоративного договора и, к сожалению, ставшая теперь общим правилом отечественного корпоративного права неограниченная возможность отступления от «принципа пропорциональности» (объема правомочий участников хозяйственного общества их долям в его уставном капитале), закрепленная в абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ). Благодаря ей участник корпорации, внесший минимальный или символический вклад в ее капитал, тем не менее вправе претендовать на основную часть полученной прибыли (или даже на всю прибыль) и при этом получить полное освобождение от обязанности несения убытков (либо, наоборот, участник, внесший самый значительный вклад, может иметь минимальный голос при принятии решений и символический процент участия в прибылях, но нести основную долю убытков корпорации). Более того, с помощью корпоративного договора такую возможность приобретают и третьи лица, которые к тому же реализуют ее совершенно «конфиденциально», т. е. в полной тайне от всех, кто не является участником данного договора.
В результате этого подхода, опирающегося на договорное (диспозитивное) регулирование корпоративных отношений, навязанное формирующему российскому корпоративному законодательству, законные имущественные интересы корпоративных миноритариев во многом остались без правовой защиты. В таких условиях едва ли можно всерьез говорить о балансе интересов всех участников коммерческих корпораций. Можно лишь вспомнить известную аксиому акционерного права: «Акционеры глупы и наглы – глупы, так как они отдают свои деньги, и наглы, так как они за это также еще что-то требуют»[83]. В попытках противостояния такому подходу и пришлось идти на вынужденные компромиссы, добиваясь с их помощью хотя бы некоторых ограничений этих радикальных устремлений отечественного бизнес-лобби[84].
Очевидное нарушение баланса интересов всех участников гражданского оборота в пользу крупного бизнеса, к сожалению, оказалось «имманентно присущим» реформированию не только корпоративного, но и договорного права. Одним из примеров такого подхода служат новые нормы ст. 309.1 ГК РФ (введена Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ), допустившей заключение кредиторами соглашения о порядке удовлетворения их требований к должнику. Согласно п. 1 указанной статьи кредиторы одного должника по однородным обязательствам (т. е. прежде всего коммерческие банки в кредитных договорах) вправе заключить между собой соглашение об очередности удовлетворения их требований (а прямо говоря – о первоочередном удовлетворении требований кого-либо из них независимо от сроков и других условий возникновения обязательства) и «о непропорциональности распределения исполнения» (в том числе в изъятие из традиционного правила ст. 321 ГК РФ), при котором один из кредиторов получит исполнение полностью или в большей части, а другие встанут в соответствующую очередь за распределением «конкурсной массы».
80
См., например: Meyer-Hayoz A., Forstmoser P. Schweizerisches Gesellschaftsrecht. Bern, 2007. S. 260, 280, 550.
81
СЗ РФ. 2011. № 49 (ч. V). Ст. 7058.
82
Экспертное заключение на проекты федеральных законов № 557159-5 «О хозяйственных партнерствах» и № 557168-5 «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О хозяйственных партнерствах»» // Вестник гражданского права. 2011. № 4. С. 218–222. Опасность рассматриваемой юридической конструкции для российского права и ранее отмечалась членами Совета по кодификации при обсуждении проектов изменения отечественного корпоративного законодательства (Стенограмма заседания Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, г. Москва. 29 октября 2007 г. // Вестник гражданского права. 2008. № 1. С. 137–146).
83
Klunzinger Е. Grundziige des Gesellschaftsrechts. München, 2009. S. 181.
84
Перечень основных компромиссных решений в сфере корпоративного права был даже указан в одном из решений Совета по кодификации (Решение по «Поправкам к опубликованному тексту законопроекта о внесении изменений в ГК РФ (в части положений о юридических лицах)» // Вестник гражданского права. 2011. № 3. С. 163–164).