Страница 1 из 6
Ольга Андреева
Как победить в гражданском процессе
Предисловие
Ода гражданскому праву и процессу
Позвольте мне признаться в любви к гражданскому праву и процессу!
Поверьте, без этой любви быть практикующим юристом-цивилистом невозможно.
Идите куда угодно, но не в цивилистику, если после первого знакомства с гражданским правом и процессом на юрфаке вы хотя бы допустили мысль о выборе: в сфере правоприменения какой отрасли работать после его окончания.
Знаете почему?
У вас просто не получится. Вы будете маяться и работа для вас в лучшем случае будет просто работой, никогда не станет вашим хобби и каждое утро вы будете собираться на работу как на каторгу.
Вероятнее всего, вы будете просто статистом, если не влюблены в гражданское право!
Среди успешных практикующих цивилистов я не видела ни одного, кто бы был равнодушен к своей работе, кто не посвящал бы ей часть свободного времени, кто вообще считал бы, что он работает, а не занимается любимым делом. Эти люди просто не замечают времени, когда решают очередную «задачку».
Любовь к гражданскому праву и процессу – это настоящая «инфекция».
И двух вариантов быть не может: либо вы «инфицированы», либо нет. Если нет – вам точно нужно заняться чем-то другим. Более достойным вас.
Это вполне серьезно ;)
Почему «Без права на ошибку»?
Слова «Без права на ошибку» в названии этой работы не случайны. Права на ошибку у стороны в арбитражном и гражданском процессе действительно нет.
Даже у судьи такое право есть, потому что ошибку судьи может исправить вышестоящий суд. В этом смысле можно даже сказать, что право судьи на ошибку «закреплено законом».
А вот ошибки, допущенные стороной по делу чаще всего исправить невозможно после того, как суд первой инстанции провозгласил свое решение. Даже раньше: до того момента, как суд первой инстанции объявил рассмотрение дела по существу оконченным (ст. 189 ГПК РФ, ст. 166 АПК РФ).
Поверьте, дела часто проигрываются стороной только потому, что занята неправильная правовая позиция, представлена недостаточная или некачественная доказательственная база, вовремя не заявлены нужные ходатайства, допущены иные обидные процессуальные ошибки.
В этой связи правовая позиция стороны по делу, знание и умелое использование механизмов арбитражного или гражданского процесса (далее для удобства будем использовать термин «гражданский процесс») должны быть безупречны, это даже не обсуждается. Это вопрос профессиональной компетентности, если хотите, даже вопрос профпригодности.
А еще (тоже пока поверьте на слово) дела проигрываются довольно часто и по исключительно субъективным, личностным причинам.
«Не навреди» – главнейший принцип медицинской этики, в равной мере относится и к любому профессиональному юристу.
Не навреди:
• неправильной правовой позицией;
• непредставлением нужных доказательств;
• представлением «ненужных» доказательств;
• невовремя высказанными аргументами;
• вовремя невысказанными агрументами;
• процессуальными ошибками…
И не навреди своим поведением:
не сформируй у судьи непреодолимого человеческого желания вынести решение в пользу твоих оппонентов! …
Это не учебник по гражданскому и арбитражному процессу
Есть масса книг, написанных учеными правоведами по тем или иным вопросам гражданского процесса. Это профессиональная юридическая литература, язык которой, как правило, непрост для восприятия и изобилует сравнениями с зарубежной и дореволюционной практикой. Большая часть посвящена вопросам проблематики и развития процессуального права, авторы полемизируют с другими учеными, обсуждают вопросы о том, как улучшить тот или иной процессуальный институт.
Это высокий профессиональный уровень и работы многих авторов достойны стать настольными книгами практикующих юристов. Но, к большому сожалению, читают эти работы в основном люди науки и студенты юридических вузов. Практики такую литературу читают гораздо реже, чем хотелось бы, а некоторые не читают вообще.
Простых же и доступных именно практических советов крайне мало. Этой работой в меру скромных сил постараемся этот «пробел» восполнить;).
Перед вами совсем не учебник по гражданскому процессу. И это не разбор «по полочкам» всех процессуальных инструментов, не освещение проблемных вопросов реализации каждого из них.
У меня нет даже самых минимальных претензий на научность и, тем более, на истину.
Эта работа представляет собой системный набор практических советов, которые помогут вам перевесить «чашу весов правосудия» в свою пользу и получить желаемое решение. Если для этого есть основания.
А написана она исходя из моего довольно значительного опыта как адвокатской, так и судейской работы, в сфере применения гражданского права и процесса.
Никто из юристов-практиков не променял бы свой опыт на обширные теоретические профессиональные познания.
Ни в коем случае не недооцениваю значение последних и даже категорически настаиваю на необходимости постоянного (еще конкретнее – ежедневного) повышения профессионального уровня.
Это одно из равноважных условий профессиональной квалификации юриста-цивилиста наряду с практическими навыками. Тем более сейчас, в условиях значительной реформы как в сфере гражданского права, так в сфере гражданского процесса.
Но эта работа посвящена именно практическим навыкам и у меня есть обоснованная надежда, что по её прочтении хотя бы кто-то из вас не наступит на обидные «грабли» и не проиграет судебный процесс «на пустом месте».
Адресована она в первую очередь тем, кто только начинает свой путь на ниве судебного представительства, а также тем, кто решил самостоятельно представлять свои интересы в гражданском процессе.
Вперёд!
Все имеет значение и должно «работать» на результат
Все имеет значение и должно «работать» на результат: начиная от занятой вами правовой позиции по делу и заканчивая вашим самопозиционированием и внешним видом.
С важностью правовой позицией и её правильного доказывания все очевидно.
Но причем здесь самопозиционирование (или позиционирование вами вашего клиента)?
С этим еще проще. Нужный результат – судебный акт в вашу пользу – принимает судья (или судьи, когда дело рассматривается коллегиальным составом).
И не смотря на то, что богиня правосудия Фемида традиционно изображается с повязкой на глазах, человеческий фактор никто не отменял. Тем более, что законом закреплено главенство принципа внутреннего убеждения судьи при оценке доказательств (п. 1 ст. 67 ГПК РФ, п. 1 ст. 71 АПК РФ), помните?
А еще помните, как изображена статуя Фемиды около здания Верховного Суда РФ?…
Правильно, с широко открытыми глазами. И со щитом. Совсем не каноническое изображение древнегреческой богини. С открытыми глазами – все видит. Щит – символ защиты от несправедливости тех, кто к ней прибегает.
Думаете, нет связи между самопозиционированием (позиционированием клиента) и тем, как складывается внутреннее убеждение судьи?… Тогда смело приходите в суд вычурно одетым, ведите себя высокомерно, чаще вступайте в пререкания с судьей и в перепалки с оппонентами. Да, не забудьте «с порога» заявить судье о его предвзятости и пригрозите написать на него жалобы во все места. Есть большой шанс, что связь между позиционированием стороны в процессе и внутренним убеждением судьи вы увидите сразу.
Так какие конкретно факторы работают на результат?
Таковых всего пять. И они верны применительно к любому процессу (не только к арбитражному и гражданскому, которым посвящена эта работа, но также к административному и уголовному, конечно с учетом особенностей последних).