Страница 13 из 25
Порядок ведения и требования к системе ведения реестра установлены в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. № 27.
Учет и переход прав на бездокументарные ценные бумаги могут осуществлять как регистраторы, так и депозитарии.
Следовательно, держатель реестра (регистратор, депозитарий) является лицом, на которое законом возложена обязанность по надлежащему ведению и хранению реестра. Однако действующим законодательством не предусмотрена ответственность держателя реестра (регистратора, депозитария) за неисполнение (ненадлежащее исполнение) возложенных на него обязанностей.
Говоря о видах эмиссионных ценных бумаг, приведем разновидности корпоративных эмиссионных ценных бумаг: акции, облигации, опцион эмитента.
Действующее законодательство (ГК) подчеркивает обязательственный характер правоотношений между акционерным обществом и акционерами. Вместе с тем лишь отдельные акционерные правоотношения имеют обязательственный характер (например, выплата объявленных дивидендов и получение ликвидационной квоты), другие же носят особую корпоративную природу (в частности, участие в управлении акционерным обществом). В то же время взаимоотношения эмитента и владельцев облигаций и опционов эмитента имеют обязательственную природу.
Облигация удостоверяет отношения займа между ее владельцем (заимодавцем/кредитором) и лицом, ее выпустившим (заемщиком/должником). Правовая природа опциона эмитента не столь однозначна, поскольку, размещая опционы эмитента, последний принимает на себя обязанность заключить в будущем договор купли-продажи акций и приобретение опциона эмитента имеет черты предварительного договора. Однако применить к сделке с опционом эмитента конструкцию предварительного договора, на наш взгляд, не представляется возможным по следующим причинам:
– опцион эмитента имеет односторонний характер, поскольку возлагает обязанность только на эмитента, но не на приобретателя опциона, что не согласуется с п. 1 ст. 429 ГК РФ;
– законодательство закрепляет условие о платности опциона, в то же время предварительный договор не относится к числу возмездных;
– возможность принудительного исполнения опционов эмитента затруднена, поскольку в момент их размещения дополнительных акции, в которые опционы эмитента будут конвертироваться, еще не существует, а выпуску акций должно предшествовать решение общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала;
– законодательное определение опциона эмитента допускает ситуацию, когда срок для подачи заявок о конвертации не определен. В то же время в предварительном договоре срок определен всегда.
Следовательно, определение опциона эмитента, данное в Законе о рынке ценных бумаг, нуждается в дальнейшей корректировке.
1.5. Правовое регулирование биржевых отношений в Российской Федерации
Понятие биржевой сделки содержится Федеральном законе об организованных торгах и в Законе о товарной бирже и биржевой торговле. В качестве одного из признаков отмечается место совершения сделки.
Полагаем, что место совершения сделки давно уже не является фактическим местом нахождения фондовой биржи как организатора торгов. В условиях интенсивного развития информационных систем торговля может вестись из любого места, необходим лишь доступ к информационной компьютерной сети. Соответственно, место, где могут совершаться сделки, неправильно ограничивать рамками нахождения биржи. В качестве места совершения биржевых сделок следует выделять и информационное пространство, занимаемое соответствующей торговой системой.
К сожалению, законодателем задерживается принятие специального закона, который бы систематизировал правовое регулирование всех срочных сделок, в силу того, что законодательство, регулирующее совершение срочных сделок на финансовых рынках, является достаточно непоследовательным, носящим фрагментарный и противоречивый характер, препятствующий последовательному регулированию рынка срочных финансовых инструментов.
Так, понятие форвардных, фьючерсных и опционных сделок раскрывается в Законе о товарных биржах и биржевой торговле (ст. 8, 23, 28). При этом ряд правил, касающихся совершения вышеуказанных сделок на рынке ценных бумаг, содержится в Федеральном законе о рынке ценных бумаг» (ст. 13). Понятие срочной сделки вообще дано в Налоговом кодексе РФ. Дополнительные требования к совершению срочных сделок установлены нормативными правовыми актами ФСФР России.
Однако Закон точно не определяет, каким договором оформляется биржевая сделка. В условиях современной правовой действительности биржевые сделки включают в себя совокупность различных правоотношений, которые предусмотрены договором купли-продажи, поставки, договором залога, договором кредитования и иными договорами, что дает основание рассматривать биржевую сделку как смешанный договор.
Проанализируем отдельные виды биржевых сделок в соответствии с ранее приведенной их классификацией: форвардные сделки, фьючерсные сделки.
В соответствии со ст. 8 Закона о товарных биржах, форвардная сделка представляет собой взаимную передачу прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки. Как правило, подобная поставка осуществляется через несколько месяцев после заключения договора. Форвардные контракты заключаются, как правило, в целях осуществления реальной продажи или покупки соответствующего товара (ценных бумаг) и опосредованно – для страхования от возможного неблагоприятного изменения цены.
Согласно ст. 8 Закона о товарных биржах фьючерсная сделка представляет собой взаимную передачу прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара.
Фьючерсная сделка представляет собой договор, в рамках которого стороны становятся обладателями стандартных контрактов. Стандартный контракт, часто в литературе называемый еще фьючерсным контрактом, представляет собой обязательство участника биржевой торговли принять и оплатить определенный биржевой товар в будущем. При этом количество и качество товара, сроки его передачи стандартизированы биржей и одинаковы для всех участников торговли, за исключением цены, которая устанавливается в ходе торгов.
Договоры на брокерское обслуживание и состав дополнительных соглашений и документов, необходимые для осуществления брокерской деятельности в интересах клиента. Одним из них является договор поручения. Предметом договора поручения является совершение сделок купли-продажи ценных бумаг, стороной которых становится представляемый, а не представитель, поскольку последний совершает эти сделки от имени представляемого, при этом он обязан заранее проинформировать об этом контрагентов.
Важно отметить, что в результате заключения такой сделки права и обязанности по сделке, совершенной поверенным (представителем), возникают непосредственно у доверителя (представляемого). Другими словами, поверенный не становится участником сделки, совершенной (заключенной) им с третьим лицом от имени и в интересах своего доверителя.
Все взаимоотношения между сторонами (поверенным и доверителем) по договору поручения строятся, прежде всего, на доверии, так как доверитель не имеет возможности постоянно контролировать действия своего поверенного, но по закону становится стороной заключенных им сделок. Договор поручения используется при обслуживании клиентов на внебиржевом рынке.
Как правило, российские брокерско-дилерские компании заключают договор поручения с клиентами-нерезидентами. При этом расчеты по денежным средствам, связанные с исполнением сделок по данному договору, осуществляются в большинстве случаев за рубежом (в оффшорных зонах) в иностранной валюте. Такие условия частично «выводят» взаимоотношения брокерско-дилерской компании и клиента из-под контроля отечественных государственных регулирующих органов и саморегулируемых организаций, и, следовательно, права клиента защищены в данном случае не самым лучшим образом.