Страница 9 из 15
Правила организованных торгов и Правила клиринга представляют собой документы, которые утверждаются соответственно организатором торговли и клиринговой организацией и подлежат регистрации в Банке России. Спецификации содержат условия биржевых срочных сделок и утверждаются организатором торговли в соответствии с требованиями Банка России.[79] Правила организованных торгов на срочном рынке ПАО Московская биржа содержат определения Срочного контракта и Срочной сделки. Срочный контракт (контракт) – договор, являющийся в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг производным финансовым инструментом, заключаемый в соответствии с Правилами торгов на условиях Спецификации, Правил торгов и Правил клиринга. Срочная сделка – совокупность Срочных контрактов с одним кодом, заключенных на основании двух встречных Заявок по одной цене (ст.1).
В определенной степени приведенные определения понятий подтверждают вышесказанное: следует различать понятие срочной сделки в экономическом смысле и в юридическом. По смыслу Правил торгов на срочном рынке ПАО Московская биржа «Срочный контракт» – срочная сделка в юридическом смысле, сторонами сделки являются один участник торгов и центральный контрагент. По смыслу Правил торгов на срочном рынке ПАО Московская биржа «Срочная сделка» – это два и более «Срочных контракта», которые вместе образуют дериватив в экономическом смысле.
Как известно, срочные сделки бывают расчетными и поставочными.[80] Расчетные сделки в отличие от поставочных не содержат обязательства передать базисный актив или заключить отдельный договор. На Московской бирже, например, заключаются поставочные фьючерсные контракты на акции российских эмитентов, поставочные фьючерсы на пшеницу. В спецификации условие о поставке сформулировано следующим образом: «Покупатель обязан купить, а Продавец обязан продать Акции в количестве, определяемом в соответствии с Правилами клиринга, путем заключения сделки в Секторе рынка Standard ЗАО «ФБ ММВБ» в порядке, предусмотренном Правилами проведения торгов по ценным бумагам в ЗАО «ФБ ММВБ».[81] В спецификации поставочного фьючерсного контракта на пшеницу условие о поставке сформулировано: «Покупатель/Продавец или их клиенты, в интересах которых был заключен Контракт, обязаны заключить договор купли-продажи базового актива в соответствии с условиями Контракта (далее – договор купли-продажи) в порядке и сроки, установленные настоящей спецификацией, Правилами торгов и Правилами клиринга».[82]
Поставочный дериватив как инструмент (средство) достижения экономических целей предусматривает передачу базисного актива. Юридическое оформление поставочного дериватива может осуществляться двумя способами. В соответствии с рассмотренными спецификациями оформление поставочных деривативов происходит путем заключения двух договоров: срочной сделки (сторона – центральный контрагент – сторона) и договора поставки. В этом случае передача базисного актива будет осуществляться в рамках договора поставки.[83] Второй способ юридического оформления поставочного дериватива используется, как правило, на внебиржевом срочном рынке. Стороны заключают срочную сделку – единый договор, который, помимо прочего, содержит условие о передаче базисного актива. В этом случае отдельный договора поставки не заключается.
Представляется не совсем корректным при правовой характеристике поставочных срочных сделок вслед за экономистами указывать, что в рамках обязательств по такой сделке всегда предусмотрена обязанность одной стороны передать базовый актив.[84] Поскольку неисполнение обязанности передать базовый актив и неисполнение обязанности заключить договор купли-продажи базового актива влекут разные правовые последствия, более правильным будет характеризовать поставочную срочную сделку в соответствии со ст.2 Закона о рынке ценных бумаг. Указанная статья предусматривает обязанность передать базовый актив в собственность или обязанность сторон купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом.
На внебиржевом рынке срочные сделки также оформляются, как правило, несколькими документами. В соответствии со ст.51.5 Закона о рынке ценных бумаг если стороны намерены заключить более одного договора, являющегося производным финансовым инструментом, и (или) договора иного вида, объектом которого являются ценные бумаги и (или) иностранная валюта, такие договоры могут заключаться на условиях, определенных генеральным соглашением (единым договором). При этом условия указанных договоров, а также генерального соглашения (единого договора) могут предусматривать, что отдельные их условия определяются примерными условиями договоров, утвержденными саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг и опубликованными в печати или размещенными в сети Интернет.
В частности, АРБ совместно с НВА и НАУФОР была утверждена стандартная документация для срочных сделок на финансовых рынках.[85] В целом порядок заключения внебиржевой сделки, руководствуясь указанной стандартной документацией, можно представить следующим образом. Стороны заключают генеральное соглашение, которое является рамочным (организационным) договором. Сам по себе такой договор фактически не порождает прав и обязанностей сторон, т.к. в нем не определен предмет сделки. «В этом рамочном договоре содержится также перечень существенных условий будущих сделок, согласованы наиболее общие условия проведения отдельных сделок и ответственность сторон за их неисполнение в виде пени, имеется также арбитражная оговорка <…> правовой особенностью рамочного договора следует считать порождаемый им ансамбль (систему) базового договора и договоров-приложений, которые заключаются во исполнение базового договора, т.е. являются его исполнительскими сделками»[86].
Стороны в генеральном соглашении договариваются о том, что к их отношениям применяются:
Примерные условия договора о срочных сделках на финансовых рынках (далее – Примерные условия);
стандартные условия определенных видов срочных сделок.
Кроме того, стороны направляют оферту на заключение конкретного вида срочной сделки. Как правило, направление оферты и ее акцепт осуществляется по электронным средствам связи. Документальное оформление заключенной сделки в форме единого документа не осуществляется. Происходит обмен так называемыми «подтверждениями сделок» (далее – Подтверждение). В соответствии с Примерными условиями Подтверждение должно включать все существенные условия сделки, согласованные сторонами на дату сделки.
Таким образом, если об ином не договорились стороны, внебиржевая срочная сделка представляет собой: 1. Примерные условия. 2. Стандартные условия определенных видов срочных сделок. 3. Генеральное соглашение. 4. Подтверждение. Если имеет место противоречие между нормами указанных документов, то преимущественную силу имеют Подтверждение, Генеральное соглашение, Стандартные условия определенных видов сделок, Примерные условия соответственно.
Таким образом, внебиржевая срочная сделка в экономическом смысле (как финансовый инструмент), оформляемая несколькими документами, в юридическом смысле также представляет собой единую сделку, в отличие от биржевой.
Для экономистов срочные сделки так же, как и акции, являются инструментами (финансовыми инструментами) решения экономических задач. В.Д. Никифорова, например, указывает, что производные ценные бумаги представляют собой структурно более сложные инструменты, чем ценные бумаги, т.к. построены на основе различных активов.[87]
79
О правовой природе указанных документов речь пойдет далее.
80
Более подробно о видах срочных сделок см., например: Буркова А. Виды производных финансовых инструментов и их защита в России // Законодательство и экономика. 2010. № 6. – С. 21-24.
81
Спецификация фьючерсных контрактов на акции российских эмитентов. Утверждена решением правления Открытого акционерного общества «Московская биржа ММВБ-РТС». Протокол № 27 от 22 мая 2015 г. // Официальный сайт ПАО «Московская Биржа ММВБ-РТС». URL: http://fs.moex.com/files/4979 (дата обращения: 01.11.2015).
82
Спецификация поставочного фьючерсного контракта на пшеницу на условиях EXW. Утверждена решением Правления ЗАО «Национальная товарная биржа». Протокол № 3 18.10.2013 // Официальный сайт ПАО «Московская Биржа ММВБ-РТС». URL: http://moex.com/a2102 (дата обращения: 01.09.2016).
83
«Если на момент последнего дня срока действия фьючерсного контракта у брокеров остаются незакрытыми их короткие или длинные позиции, биржа определяет пары с противоположными позициями и предписывает им заключить договоры купли-продажи соответствующих ценных бумаг – базового актива, определяемого истекшим фьючерсным контрактом. Если такой договор заключается, то в дальнейшем он ничем не отличается от конструкции договора купли-продажи, урегулированной ГК РФ, и в силу этого не является срочной сделкой». Кредитные организации в России: правовой аспект / под ред. Е.А. Павлодского. – С. 515.
84
См., например: Актуальные вопросы российского частного права: Сборник статей, посвященный 80-летию со дня рождения профессора В.А. Дозорцева / сост. Е.А. Павлова, О.Ю. Шилохвост. М., 2008. – С. 131; Отдельные виды обязательств в международном частном праве / Н.Г. Доронина, В.А. Егиазаров, В.П. Звеков и др.; под ред. В.П. Звекова. М., 2008. – С. 151; Кирилловых А.А. Сделки с ценными бумагами в фондовой торговле: механизм и правовые конструкции // Законодательство и экономика. 2014. № 3. СПС «Консультант-Плюс»; Петросян Э.С. Понятие и классификация биржевых сделок // Право и экономика. № 8. 2003. СПС «КонсультантПлюс».
85
Официальный сайт Ассоциации российских банков. URL: http://arb.ru/ b2b/docs/standartnaya_dokumentatsiya_dlya_srochnykh_sdelok_na_finansovykh_ rynkakh_-411843/ (дата обращения: 01.09.2016).
86
Ефимова Л.Г Рамочные (организационные) договоры на внебиржевом межбанковском рынке ценных бумаг // Законы России: опыт, анализ, практика. 2006. № 7. СПС «КонсультантПлюс».
87
Никифорова В.Д. Рынок ценных бумаг: учебное пособие. СПб, 2010. – С. 35.