Страница 8 из 18

218 налоговых схем по НДС

Сивков Евгений

Согласно пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся другие расходы, связанные с производством и (или) реализацией. В соответствии с п. 1 ст. 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений гл. 25 НК РФ, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений ст. ст. 318–320 НК РФ.

Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. Учитывая, что расходы в виде ежемесячных платежей направлены на приобретение права заключения договора аренды помещений и произведены в целях осуществления предпринимательской деятельности, Минфин РФ считает возможным учитывать такие расходы для целей налогообложения прибыли организаций при условии их соответствия критериям, установленным ст. 252 НК РФ. При этом считает, что они должны учитываться в тех периодах, в которых они возникают исходя из условий заключенного договора опциона (ст. 272 НК РФ).

Также Минфин считает, что в соответствии с собственным Регламентом, утвержденным Приказом Минфина РФ от 23.03.2005 № 45, если законодательством не установлено иное, не рассматриваются по существу обращения организаций по разъяснению (толкованию норм, терминов и понятий) законодательства РФ и практики его применения. (Из Письма Минфина России от 26.01.11 № 03-03-06/2/16)

На практике же, продажа опциона используется в целях его замены на часть арендной платы, чтобы снизить выплаты по НДС, поскольку реализация при срочных сделках не облагается этим налогом (пп.12п.2ст. 149 НК РФ). И к тому же этот платеж новые арендатор бывает вынужден перечислить в качестве компенсации за расторжение договора с собственником.

В Письме от 26.01.11 № 03-03-06/2/16 Минфин РФ признает, что сумма, выплачиваемая компанией за право заключения в будущем договора аренды, подлежит учету в налоговых расходах за текущий период.

Оценка рисков: Налоговый орган будет пытаться доказать, что целью сделки является исключительно минимизация налогов. Оформление этой операции в форме продажи опциона как инструмента срочной сделки достаточно безопасно, по сравнению с платой по предварительному договору. Реализация опционов, с одной стороны, не облагается НДС, но с другой стороны вероятны проблемы с налогом на прибыль.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

27. Как покупатели товаров, облагаемых 10 % ставкой, могут завысить вычет НДС по авансу

Описание: НДС с суммы предоплаты можно исчислять по расчетной ставке 18/118, независимо от того, какие именно товары планируется в будущем поставить по договору: облагаемые по ставке 18 или 10 процентов. К такому выводу пришел Президиум ВАС РФ в постановлении от 25.01.11 № 10120/10.

Из этого решения следует вывод, интересный для покупателей товаров, реализация которых облагается по ставке 10 процентов. В налоговом плане выгоднее закупать эти товары по предоплате, тогда продавец выставит счет-фактуру на аванс, с НДС, исчисленным по ставке 18, а не 10 процентов. Это значит, что до наступления момента отгрузки покупатель сможет принять к вычету больше НДС, правда позже эти суммы необходимо будет скорректировать. Чем больше времени пройдет с момента предоплаты до фактической отгрузки, тем весомее будет выгода. Подача уточненной декларации и уплата пеней не потребуется, поскольку не было допущено ошибок при исчислении налогооблагаемой базы.

Оценка рисков: С учетом мнения Президиума ВАС РФ в случае разногласий между налоговыми органами и налогоплательщиками, суды склонны встать на сторону последних.

Арбитражные Постановление Президиума ВАС РФ от 25.01.11 № 10120/10

28. Как не платить НДС и таможенные пошлины новому владельцу оборудования

Описание: Дочернее российское предприятие иностранного учредителя может избежать уплаты таможенных пошлин и таможенного НДС при ввозе ОС. Согласно положениям Постановления Правительства РФ от 23.07.96 № 883, если эти товары, согласно утвержденному перечню, являются технологическим оборудованием (то же распространяется и на комплектующие и запчасти к нему), и не являются аналогами, которые производятся в российской федерации, то ввоз такого оборудования на территорию РФ не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость и освобождаются от обложения таможенными пошлинами.

При реализации такого имущества третьим лицам дочерняя компания должна уплатить пошлину и НДС (п. 2 постановления Правительства РФ от 23.07.96 № 883 и п. 3 ст. 327 Таможенного кодекса), Но и этого можно избежать.

Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.08.09 по делу № А33-2455/09 суд отказал во взыскании таможенных пошлин, налогов за счет технологического оборудования, ввезенного по грузовым таможенным декларациям, поскольку лица, которые на момент приобретения товара не знали и не могли знать об их условном выпуске, не могут рассматриваться как ответственные за уплату таможенных платежей, так как они не являлись участниками таможенных правоотношений. В данном случае третье лицо является добросовестным приобретателем и не отвечает по обязательствам продавца.

Оценка рисков: К недостаткам данной схемы можно отнести:

Схема сработает безопасно лишь в случае, когда юрлицо будет ликвидировано до таможенной ревизии.

Арбитражные Постановление Федерального Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 04.08.09 № А33-2455/09

29. Как возместить ущерб от утраты ОС, сэкономив при этом на НДС

Описание: Возмещение заказчиком стоимости утерянного имущества, по мнению Минфина РФ (Письмо Минфина России от 13.10.2010 № 03-07-11/406), не связано с реализацией и на основании указанной нормы ст. 146 Кодекса объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость не является. В связи с этим при возмещении заказчиком стоимости потерянного имущества подрядчиком счета-фактуры не выставляются.

Согласно п. 3 ст. 168 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) счета-фактуры выставляются налогоплательщиком налога на добавленную стоимость при реализации товаров (работ, услуг).

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Кодекса объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг). При этом на основании п. 1 ст. 39 Кодекса реализацией товаров признается передача на возмездной основе права собственности на товары, а в случаях, предусмотренных Кодексом, передача права собственности на товары на безвозмездной основе. Таким образом, Исходя из письма Минфина России, возмещение ущерба в виде перечисления владельцу стоимости потерянного имущества НДС не облагается.

Относительно налога на прибыль, арендодатель в описанной ситуации уплатит его с суммы превышения возмещения ущерба над остаточной стоимостью утраченного имущества. Арендатор исчислит этот налог с рыночной стоимости имущества, обнаруженного при инвентаризации. На ту же стоимость он сможет уменьшить налогооблагаемую прибыль при дальнейшем использовании оприходованных материалов в производстве или при продаже.

Ситуация с утерей или повреждением имущества случается нередко. Как в таком случае правильно организовать учет? По договору аренды арендодатель передает арендатору имущество во временное пользование, а арендатор обязан вернуть имущество арендодателю после окончания срока договора. Возвращенное имущество должно находиться в том состоянии, в котором его получил арендатор, с учетом нормального износа или в состоянии, обозначенном в договоре аренды (ст.622 ГК РФ). Если арендованное имущество утрачено или повреждено, арендодатель несет убытки.