Страница 6 из 20
Стороны вправе заключить между собой предварительный договор, в соответствии с которым устанавливаются обязательства сторон по заключению основного договора о сроке его заключения. В предварительном договоре обязательно должны быть предусмотрены условия о предмете договора (действиях, которые стороны должны будут совершить). Вместе с этим стороны должны предусмотреть и другие существенные условия. Существенными называются условия, которые предусмотрены законодательством как необходимые для договоров данного вида, а также те условия, на согласовании которых настаивает одна из сторон. Для договора купли-продажи, например, существенными условиями, названными в законе (ст. 454 ГК РФ), являются: цена, стороны и содержание договора. Обязательства по исполнению условий, предусмотренных в предварительном договоре, возникают только с момента заключения основного договора.
Договор может быть расторгнут или изменен только по соглашению сторон или по решению суда. По решению суда договор расторгается, если одна из сторон допускает существенные нарушения условий договора, а также в случаях, предусмотренных законом или договором. Соглашение сторон об изменении условий или расторжении договора должно быть оформлено в той же форме, что и сам договор. Если договор был заключен с соблюдением процедуры государственной регистрации или был нотариально удостоверен, то, соответственно, изменения к договору или его расторжение должны быть оформлены так же.
В соответствии с законодательством договор может быть заключен в письменной либо устной форме. В устной форме договор может быть заключен только в том случае, если закон не устанавливает для данного вида договоров письменной формы их заключения. В соответствии с положениями Гражданского кодекса РФ только в письменной форме могут быть заключены любые договоры между гражданами и юридическими лицами, а также договоры юридических лиц между собой.
Напомним, что в устной форме могут заключаться только договоры граждан между собой, сумма которых не превышает 10-кратного размера установленного законом минимального размера оплаты труда. Но в тех случаях, когда для конкретного вида договоров законом установлено обязательное соблюдение письменной формы сделки, такой договор должен быть заключен в письменной форме даже в том случае, если он заключается между гражданами на сумму меньше, чем 10 минимальных размеров оплаты.
ГК РФ устанавливает ответственность за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств. Положения гражданского законодательства об ответственности за нарушение обязательств распространяются и на отношения, вытекающие из договоров:
– сторона, не исполнившая либо исполнившая ненадлежащим образом обязательства по договору (должник), обязана возместить другой стороне (кредитору) причиненные этим убытки. Понятием «убытки» охватываются реальный ущерб и упущенная выгода. Реальным ущербом называются расходы, которые произвел и должен будет произвести кредитор, и утрата (повреждение) имущества. Упущенной выгодой признаются неполученные доходы, которые кредитор мог бы получить за это же время в сравнимых условиях при надлежащем исполнении договора. Убытки определяются по ценам, которые существовали в том месте и в то время, где и когда должно было быть исполнено обязательство;
– в отношении лица, не исполнившего либо исполнившего обязательства ненадлежащим образом, договором может быть предусмотрена обязанность уплатить неустойку. Если неустойка предусмотрена договором, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой, за исключением тех случаев, когда договором или законом предусмотрено иное.
Если должник не исполнил либо не до конца исполнил, либо просрочил денежное обязательство по договору, то по истечении срока для исполнения договора подобное, в соответствии со ст. 395 ГК РФ, признается пользованием чужими денежными средствами. В этом случае должник обязан уплатить проценты на сумму сверх этих средств. Проценты в этом случае определяются исходя из учетной ставки банковского процента, существовавшей в месте нахождения кредитора на день, указанный в договоре как последний день исполнения обязательства. При этом от исполнения обязательства должник не освобождается. Если убытки, которые должник причинил кредитору неисполнением денежного обязательства, превышают указанную сумму процентов, то кредитор вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей сумму процентов.
Обязательства сторон по договору прекращаются после исполнения сторонами обязательств по договору.
Подготовка к заключению договора
Договор является источником возникновения гражданских прав и обязанностей, причем независимо от того, предусматривает действующее законодательство данный вид сделок или нет (п. 2 ст. 421 ГК РФ) при условии, что они не являются противозаконными.
Договорная работа должна отвечать следующим основным условиям: соблюдение и выполнение требований законодательства, положений локальных актов, эффективность, актуальность, экономическая целесообразность, правовая грамотность составляемых документов и проводимых мероприятий, финансовая обеспеченность проектов.
Все договоры необходимо подвергать экспертизе, в том числе правовой и экономической, на всех стадиях работы. Такие экспертизы можно проводить собственными силами, привлекая своих работников, имеющих соответствующую профессиональную подготовку, либо при содействии сторонних организаций, специализирующихся в этой области. В совокупности экспертизы создают предпосылки появления всесторонне подготовленного к реализации договора. Правовая экспертиза документа включает в себя не только выявление условий, не соответствующих интересам представляемой стороны и формулировку контрпредложений, но и проверку на соответствие заключаемой сделки закону в широком смысле этого понятия. Соответствие закону означает не только существование договора в рамках действующих нормативных актов, но и соблюдение общих принципов гражданского законодательства, не допускающих осуществление своих прав с намерением причинить вред другому лицу или злоупотребить своим доминирующим положением на рынке и т. п. Экономическая экспертиза – также очень емкое понятие и проводить ее необходимо с учетом структуры экономической науки, включающей в себя экономический анализ (в том числе финансовый, маркетинговый, бухгалтерский) и планирование (стратегическое и текущее).
Таким образом, результатом правовой и экономической экспертиз заключаемого договора становится юридически грамотное, финансово обеспеченное и экономически выгодное соглашение сторон.
Заключению договора должна предшествовать большая подготовительная работа, проводимая будущими контрагентами. Правильный подбор делового партнера позволит в процессе исполнения договора избежать в отношениях сторон трудностей организационного или иного характера.
Основная задача на подготовительной стадии работы с договором заключается в получении максимума информации о юридическом или ином лице, с которым планируется его заключение.
При выборе контрагента следует проявлять максимум осторожности, особенно при долгосрочности проектов, инвестировании в больших объемах и придерживаться следующих правил. При сборе информации о потенциальном партнере следует действовать в рамках, установленных законодательством, стоящем на защите конфиденциальности отдельных сведений (представляющих коммерческую, служебную и иные тайны). Прежде всего необходимо выяснить, уполномочено ли лицо, обращающееся с предложением заключить договор, на ведение переговоров такого рода. Далее требуется установить, от чьего имени действует это лицо. Если оно является представителем, то установите также правовой статус представляемого (юридическое лицо, частный предприниматель, структурное подразделение и т. п.), организационно-правовую форму (ООО, АОЗТ, АО и т. п.), специализацию.
Полномочия представителей сторон проверяются путем представления соответствующих документов (в некоторых случаях – это доверенности и документы, удостоверяющие личность, в других – уставы, положения, учредительные документы). При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо впоследствии прямо не одобрит сделку.