Страница 4 из 20
Практикой выработаны основные правила заключения сделки любого вида, как то:
– изначально необходимо четко себе представлять, что планируется получить от сделки. Надо создать идеальную модель предстоящей операции, определив, что за чем последует, что должен сделать каждый из ее участников и разбить ее на этапы и сроки – от заключения договора до его исполнения, что и как должно быть сделано на каждом этапе, что для этого необходимо, просчитайте возможный риск. Только после этого можно четко представить себе все мероприятие в целом и тем самым уже на стадии подготовки обеспечить себе управление ситуацией. После этого можно приступать к поиску соответствующих потенциальных контрагентов, а позднее и к составлению формулировок договора, подготовке необходимых документов;
– проект предстоящего договора лучше готовить самому, чем доверять его контрагенту, и тем самым обеспечить себе более преимущественном положении по сравнению с будущим контрагентом – можно сформулировать свои условия более четко и с учетом своих интересов;
– ни при каких условиях не подписывать договор, пока с ним не ознакомился и его не завизировал юрист. Это одно из самых главных правил, которым должен руководствоваться любой предприниматель. По своей значимости это правило может быть отнесено к "золотой заповеди бизнесмена". Любой договор – это всегда юридический документ, и грош ему цена, если его составляли некомпетентные лица. Юрист предложит изменить формулировку того или иного условия, разъяснит вам правовые последствия отдельных положений договора, порекомендует свой вариант раздела или пункта договора. Многие предприниматели в своей деятельности широко применяют на практике различные формы типовых договоров, которых в последнее время предостаточно в соответствующей литературе. Использование типовых форм значительно упрощает процесс составления конкретного договора и позволяет людям, не имеющим специального образования, ориентироваться в сложных юридических отношениях. Однако при этом необходимо учитывать, что универсального договора, способного на сто процентов обезопасить любой бизнес, не существует. Договор – это акт индивидуальный, и типовая форма никогда не сможет заменить живого специалиста;
– нельзя допускать двусмысленности и недомолвок в формулировках договора. Формулируя и согласовывая условия договора, необходимо добиваться устранения любой двусмысленности, размытости, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждая буква, каждая запятая. Необходимо помнить, что контрагент в случае возникновения спора будет любую нечеткую и неясную формулировку пытаться интерпретировать и толковать в свою пользу. Более того, он может включить в текст договора труднопонимаемые для положения (например, на профессиональном языке), в котором ваши интересы могут быть ущемлены с самой неожиданной для вас стороны. При наличии двусмысленности и недомолвок в формулировках договора вопрос толкования того или иного его положения при возникновении спора будет решаться судом. Он может быть решен не в вашу пользу, так как в соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора.
Профилактика ошибок при составлении договора
Правильное оформление и грамотное составление договора является определенной гарантией его выполнения, тогда как недостаточное внимание к его элементам может повлечь негативные последствия.
Искусство составления договора складывается из умения так формулировать его статьи, чтобы составитель получал перед контрагентом существенные и в то же время не замеченные контрагентом преимущества, способности при необходимости пойти на уступку в одной статье, а в другой – свести ее на нет, возможности так сформулировать условия договора, чтобы партнер был заинтересован в его исполнении.
Как известно, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами. Текст такого документа можно разделить на три части: преамбула, собственно текст договора, реквизиты и подписи сторон. Любой договор начинается с преамбулы, в которой указываются: дата и место совершения договора; фамилии, имена и отчества полномочных представителей сторон с указанием должности, если лицо действует по доверенности; полные наименования сторон в соответствии с уставами.
При заключении договоров надо обращать внимание на важные обстоятельства, как то:
– имеет ли право контрагент заключать необходимый Вам договор,
– не требуется ли для заключения сделки одобрения соответствующих органов управления контрагента.
В преамбуле зачастую необходимо привести определения явлений, объектов, по поводу которых заключается договор – в таком случае он будет понятем и не специалистам в области правовых отношений.
За преамбулой следует собственно текст договора, основное правило оформления которого сводится к тому, что в договоре нет необходимости переписывать нормы законодательства, регулирующие тот или другой вид договоров. Даже без ссылок на них императивные нормы законодательства будут действовать. Однако практика свидетельствует о том, что стороны редко заглядывают в действующее законодательство, ограничиваясь просмотром договора, поэтому в ряде случаев наиболее важные моменты законодательства возможно указать в договоре.
Как правило, предпринимательский договор можно и достаточно оформить в виде простого перечисления пунктов либо систематизации норм договора по разделам:
– предмет договора;
– обязанности сторон;
– срок договора;
– цена и порядок расчетов;
– ответственность сторон;
– заключительные положения;
– реквизиты и подписи сторон.
Все пункты (статьи) договора должны быть сформулированы четко и подробно, с тем, чтобы исключить возможность двойственного толкования. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу.
Определение предмета договора должно быть кратким и конкретным. В большинстве случаев можно привести формулировки Гражданского кодекса РФ для соответствующего вида договора.
Назвав себя подрядчиком и заказчиком, покупателем и продавцом и т. п., стороны связывают свои действия с правилами Гражданского кодекса РФ, регулирующими соответствующий вид договора, что может и не входить в планы участников договора. Напомним, что статьей 421 ГК РФ предоставлено право заключать договоры, не предусмотренные законами или иными правовыми актами, в том числе смешанные договоры, совмещающие черты, признаки, элементы договоров, поименованных в ГК РФ.
При формулировании положений договора о предмете важно продумывать каждое слово. Так, например, если подрядчик настаивает на терминах «реконструкция» и «модернизация», а не "ремонт", можно предположить, что при этом он преследует цель повысить собственный статус и, соответственно, стоимость работ, поэтому, возможно, к договору следует приложить дефектную ведомость с перечислением конкретных неисправностей, которые являются объектом ремонта. Выражение «сторона поставляет товар» невольно сковывает стороны правилами договоров поставки и может сыграть решающую роль при толковании договора в суде. Поэтому в ряде случаев следует выбрать формулировку «передает товар».
Любой гражданско-правовой договор должен содержать раздел, посвященный обязанностям сторон. При составлении предпринимательского договора необходимо избегать фраз типа «стороны обязуются надлежащим образом исполнять обязанности по данному договору» поскольку подобные формулировки смыслового значения не несут и только загромождают документ.
Целью составителя договора при оформлении положений о правах и обязанностях сторон должно стать грамотное использование диспозитивных норм гражданского законодательства. Ряд договоров (например, договор аренды недвижимого имущества) подлежит государственной регистрации, кроме того, в некоторых случаях стороны приходят к соглашению зарегистрировать договор у нотариуса. Тогда логично в данном разделе определить, кто именно будет заниматься регистрацией. Также можно предусмотреть обязанность стороны за свой счет застраховать объект договора, например, товар.