Страница 10 из 20
При определении подлежащей уплате неустойки следует иметь в виду, что:
– неустойку можно взыскать даже в том случае, если договором она не предусмотрена, при условии, что в законе ее уплата установлена императивной нормой (законная неустойка);
– при рассмотрении спора в суде размер неустойки, подлежащей уплате кредитору, может быть снижен по решению судебного органа, если она будет по обстоятельствам дела явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства;
– если убытки подлежат возмещению в размере, покрытом неустойкой, это означает, что убытки сверх размера неустойки не возмещаются, а в том случае, когда указано, что убытки возмещаются в размере, не покрытом неустойкой, с должника взыскиваются убытки в полном объеме, а денежная сумма санкций включается в общий расчет.
В любом договоре важен раздела об ответственности сторон, в который должны быть включены положения, непосредственно устанавливающие санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, и определен перечень обстоятельств, освобождающих стороны от ответственности. В этот раздел договора можно также поместить условия о распределении ответственности за утрату или повреждение имущества (риска случайной гибели), если исполнение соглашения связано с передачей каких-либо вещей другой стороне или сторонним организациям для осуществления каких-либо действий (перевозки, оценки и т. д.). Обычно ответственность устанавливается за просрочку (нарушение условий о сроках) исполнения договора как один из видов ненадлежащего исполнения, за несовершение каких-либо действий, которые стороне предписывается совершить (например, передать результат). Сторона в некоторых случаях может нести ответственность за действия или бездействие третьих лиц (например, за своих работников).
Особое место в договорной практике занимают вопросы, связанные со сроками, и их взаимосвязь с институтом договорной ответственности. С одной стороны, в самом договоре устанавливаются сроки для совершения каких-либо действий, например, по исполнению договора. Сроки бывают начальные, промежуточные и окончательные. Если исполнение довольно растянуто во времени или если срок исполнения – главная причина заинтересованности одной из сторон в сделке, каждый из видов сроков приобретает особое значение. Ответственность за нарушение сроков может быть установлена договором, в том числе и для промежуточных сроков. Условие сделки о сроках может быть включено в текст договора либо оформлено в виде графика исполнения, при этом в основном документе должна содержаться отсылочная норма, а график оформлен как неотъемлемая часть договора. С другой стороны, в законе содержатся положения о сроках, обязательных для соблюдения сторонами или выступающих как существенные условия договора. Например, протокол разногласий или акцепт на иных условиях в случае, когда сторона обязана заключить договор, должен быть направлен в течение 30 дней со дня получения оферты.
При рассмотрении договора, переданного для подписания контрагентом, необходимо убедиться в правильности указанных реквизитов, а в тексте договора предусмотреть ответственность за представление неправильных реквизитов и за несообщение об их изменении. В дополнение можно предусмотреть освобождение от ответственности за просрочку платежа в случае непредставления или неправильного указания платежных реквизитов.
Оформление договора
В соответствии с действующим законодательством договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Момент заключения договора определяется моментом придания соглашению установленной формы.
Договор может быть заключен несколькими способами, основные из которых представлены и проанализированы ниже, а именно:
– составление одного документа под названием «договор»;
– заключение договора в соответствии с протоколом о намерениях;
– путем обмена документами почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи;
– принятие заказа к исполнению;
– заключение договора путем оплаты счета.
В любом случае конкретный выбор способа заключения договора представлен на усмотрение сторон и зависит от особенностей и специфики конкретного договора.
Ниже рассмотрены особенности заключения договоров обособленными подразделениями предприятий, филиалами и представительствами юридических лиц, так как данный вопрос на практике вызывает определенные трудности, что приводит к возникновению гражданских споров.
Составление одного документа под названием «договор» является самым оптимальным вариантом в выборе конкретного способа заключения договора. Именно в едином документе под заголовком «договор», «контракт», «соглашение» стороны определяют все существенные условия и аспекты предстоящей коммерческой операции. Большим преимуществом данного способа можно назвать, в частности, то обстоятельство, что при его наличии спора о самом факте заключения договора практически не возникает. Таким способом могут заключаться любые хозяйственные договоры.
Правило о заключении письменных договоров путем составления одного документа в п. 1 ст. 160 ГК РФ сформулировано как общее. Для отдельных видов договоров, таких как договор купли-продажи недвижимости, договор купли-продажи предприятия и некоторых других договоров, законом установлено обязательное требование о том, что указанные договоры должны заключаться в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение этого правила влечет за собой недействительность договора.
Хотя договор есть договор и никакой протокол о намерениях не может его заменить в принципе, однако в некоторых случаях такой протокол может накладывать на лиц, его подписавших, определенные обязательства. В соответствии с российским законодательством ведение переговоров по поводу предстоящего договора не предоставляет участникам этих переговоров каких-либо прав и обязанностей. Тем ни менее в последнее время широкое распространение получил такой вид коммерческой документации, как протокол о намерениях. В этой связи следует помнить, что некоторые протоколы о намерениях представляют собой не просто документ, в котором фиксируются результаты переговоров между сторонами, но и документ, который имеет в ряде случаев важное юридическое значение. Дело в том, что действующим законодательством предусмотрена такая форма, как предварительный договор. В соответствии с предварительным договором стороны обязуются заключить в будущем договор на передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг на условиях, предусмотренных предварительным договором. В целом ряде случаев предприниматели, подписывая протокол о намерениях, и не подозревают, что на самом деле заключают своего рода договор, по которому принимают на себя определенные права и обязанности. Если сторона предварительного договора уклоняется от заключения предусмотренного им договора, то другая сторона вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить соответствующий договор, а также с требованием о взыскании со стороны, которая уклоняется от заключения договора, возникших в связи с этим убытков.
Таким образом, к протоколам о намерениях необходимо относиться более чем ответственно, и в случае отсутствия намерения связывать себя правами и обязанностями, в протоколе об этом необходимо сделать соответствующую запись.
Договор может быть заключен путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Однако данный способ таит в себе много опасностей – главная из них состоит в том, что не любое и каждое письмо или телеграмма, а тем более телефонограмма, могут свидетельствовать о заключении договора между сторонами.
Договор может быть заключен путем принятия к исполнению заказа. Данный способ особенно широко применялся в плановой экономике в отношении договоров по поставке товаров народного потребления и продукции производственно-технического назначения. Следует отметить, что в условиях свободного предпринимательства возможности данного способа крайне ограниченны. Этот способ широко применяется в отношениях между брокерскими конторами и их клиентами при заключении договора на брокерское обслуживание. В частности, если в срок, определенный вышеуказанным договором, брокер не заявит своих возражений по полученному от клиента заказу, договор в части, касающейся этого заказа, можно считать заключенным. Однако договором на брокерское обслуживание могут предусматриваться и иные варианты.