Страница 29 из 30
Помимо реализационных возможностей нужно доказать производственные возможности получения прибыли. Для этого нужно обосновать наличие производственных мощностей, предметов труда (сырья, комплектующих, топлива и т. д.), рабочей силы. Предполагаемыми доказательствами служат: справки о фактической производительности оборудования за предшествующие нарушению дни (недели) по соответствующему виду продукции; справки о материалах (в бухгалтерском понимании), требуемых для производства продукции; выписки из карточек учета соответствующих видов материалов, за исключением непоставленных; акт о простое, фиксирующий причины приостановления производства.
Если уменьшается только доход от реализации, необходимо использовать также дополнительные доказательства для обоснования упущенной выгоды, в частности, как то:
– в случае использования поставленных низкосортных товаров доказательствами могут служить: акт приемки продукции по качеству, фиксирующий низкосортность поставленного товара; акт экспертизы товара; технико-экономическое и финансовое обоснование использования низкосортного товара в производстве; калькуляция себестоимости конечной продукции из низкосортного товара;
– в случае использования собственного низкосортного товара доказательствами являются: подписанные главой предприятия и главным бухгалтером справки об отсутствии в наличии предусмотренного договором товара; выписка из карточки учета соответствующего низкосортного материала; выписки из лимитно-заборной карты на его отпуск в производство; технико-экономическое и финансовое обоснование использования собственного низкосортного товара в производстве; калькуляция себестоимости конечной продукции;
– в случае перехода к выпуску незапланированной продукции доказательствами служат: техникоэкономическое и финансовое обоснование производства незапланированной продукции; справки о материалах, требуемых для производства продукции; калькуляция себестоимости конечной продукции.
Доказывание и расчет упущенной выгоды торговых организаций связаны с тем обстоятельством, что свою прибыль они получают за счет разницы между ценами покупки и продажи товара. Поэтому здесь можно представить как произведение разниц, с одной стороны, между количеством товаров, предусмотренных договором, и количеством фактически полученных товаров с учетом норм естественной убыли и, с другой стороны, между ценой продажи и ценой покупки соответствующего товара.
В отношении возможности получения прибыли, связанной с возможностью перепродать поставленный товар, то тут необходимо учитывать ряд существенных обстоятельств, как то:
– требуется доказать факт неисполнения или ненадлежащего исполнения договора. документальными доказательствами могут являться: договоры с поставщиком (изготовителем), накладные, счета-фактуры, акты приемки товаров по количеству и качеству;
– надо доказать факт принятия мер и приготовлений для реализации товара по определенным ценам. В этих целях могут быть использованы заключенные договоры, а также различные документы преддоговорного характера и материалы деловой переписки;
– когда сложно доказать факт принятия указанных мер и приготовлений, а также конкретную цену реализации, остается использовать документы, подтверждающие спрос на товар в предшествующие месяцы, и цену реализации, если она с тех пор существенно не изменилась. В иных случаях нужно доказывать текущую цену товара.
Неустойка по консалтинговому договору
Как правило, ни консалтинговые, ни юридические фирмы не гарантируют, что их рекомендации окажутся правильными и принесут клиенту прибыль. Причем, на практике нередко оказывается, что договором не предусмотрено, какие именно услуги будут оказаны, в какие сроки, и не предусмотрена ответственность исполнителя. Поэтому взыскать деньги с консалтинговой фирмы, которая допустила в своей работе брак, удается очень редко. В договоре обязательно нужно предусмотреть ответственность за срыв сроков выполнения работ. Лучше, чтобы это была именно неустойка (в виде фиксированной суммы или процента от суммы, указанной в договоре), а не возмещение убытков или упущенной выгоды, поскольку в последнем случае придется доказывать, почему вы потеряли именно такую сумму. Для того чтобы получить неустойку через суд, в договоре должно быть указано, как именно будет работать исполнитель (например, по техническому заданию) и как вы будете принимать сделанную работу (допустим, по актам приема-передачи задания или ответа на запрос). Кроме того, запишите в соглашении, кто и на основании какого документа (как правило, это доверенность) вправе подписывать эти акты приема-передачи. Целесообразно также предусмотреть ответственность консалтинговой компании на тот случай, если ее услуги не будут соответствовать требованиям заказчика. Их перечень надо включить в основной договор или составить дополнительный. Что касается ответственности за упущенную выгоду, то в договоре нужно определить порядок ее расчета (метод, формулу). Если же ограничиться только фразой «ответственность исполнителя предусмотрена в рамках действующего законодательства», пусть даже со ссылкой на статьи 393 и 394 ГК РФ, то упущенную выгоду не возместят. Консалтинговая фирма может отказаться подписывать договор с подробным описанием указанных условий, однако это как раз и является настораживающим фактором, свидетельствующим об изначальной недобросовестности – в таким случаях лучше не идти на поводу и либо настаивать на своем, либо найти другую консалтинговую фирму.
Если условия договора не исполнены, сначала надо выставить претензию исполнителю, перечислив все замечания, и приложить к ней копии документов, подтверждающих нарушение исполнителем обязательств (например, акт оказанных им услуг, где стоит более поздняя дата, чем в договоре). Претензию можно отнести лично консультанту и попросить его расписаться на вашем экземпляре или отправить по почте заказным письмом с уведомлением о вручении и желательно – с описью вложения. Если консалтинговая (юридическая) фирма откажется решить вопрос мирным путем, все эти документы пригодятся в суде.
Суд может признать вину консультанта и принять решение о возврате денег заказчику, но исполнитель может не исполнить такое решение. Чтобы взыскать с должника присужденную сумму, банку должника надо предъявить исполнительный лист, а банк, в свою очередь, выставит инкассовое поручение на счет консультанта. Безусловно, это самый простой способ, но воспользоваться им удается далеко не всегда. Как правило, юридические фирмы не сообщают своим клиентам номера всех своих счетов, а на том счете, который известен заказчику, денег может и не быть. Поэтому лучше поручить это службе судебных приставов, подав туда заявление с приложенным к нему исполнительным листом (подлинником). При этом обратите внимание на то, чтобы исполнительный лист не был просрочен (то есть выписан не раньше чем шесть месяцев назад) и содержал все необходимые реквизиты (печати, подписи). Если с листом не все в порядке, прежде чем идти к приставам, обратитесь в суд с просьбой исправить недочеты или заменить документ. Заявление о возбуждении исполнительного производства должен подписывать руководитель организации или другое лицо, которому поручено заниматься этим делом по доверенности. Также в заявлении лучше изложить все известные вам сведения о счетах и активах консалтинговой (юридической) фирмы и просьбу арестовать ее имущество, если на расчетном счете не окажется денег.
Законом об исполнительном производстве (п.1 ст.13) предусмотрено, что пристав должен взыскать долг в течение двух месяцев со дня получения исполнительного листа. Но на практике часто процесс затягивается, и фирмам лучше заплатить приставу неофициальное вознаграждение (в среднем это 1 % от взыскиваемой суммы). Чтобы избежать таких проблем, некоторые организации предпочитают, чтобы со службой судебных приставов от их имени работали специалисты в этой области права. Тогда эта процедура обойдется несколько дороже, поскольку еще примерно 3 процента от суммы иска придется отдать посреднику. Если же юрист этой компании не только занимался взысканием долга, но и представлял интересы заказчика в суде, то его вознаграждение составит 5-10 процентов от суммы, которую заинтересованное лицо хочет в итоге получить. Причем, затраты на оплату услуг юриста можно учесть при налогообложении прибыли.