Противодействие враждебным и преступным проявлениям и их профилактика как составляющая обеспечения безопасности и развития бизнеса

Важно уделить должное внимание основаниям освобождения директора от занимаемой должности, в качестве которых могут выступать не только основания, предусмотренные трудовым законодательством, но и ряд других: нанесение ущерба деловой репутации компании, учреждение и участие в период работы на должности генерального директора коммерческих организаций, конкурирующих с обществом, сокрытие своей заинтересованности в совершении сделки с участием общества и т. д. Таким образом, проблема параллельных реестров и фальшивых генеральных директоров представляет серьезную угрозу отечественным предпринимателям. Собственникам компаний, даже владеющим 70–80 % акций, нельзя расслабляться, полагая, что их бизнес находится в безопасности. Необходимо быть готовым к любым неожиданностям, в том числе и к появлению двойных стандартов.

Как защитить бизнес от прямого захвата

Силовой захват бизнеса популярен своей высокой рентабельностью. Это объясняется тем, что для захвата выбираются именно объекты, затраты по захвату которых окупятся бвстно и многократно.

Рейдер – это некий субъект, агрессивно приобретающий компанию без согласия акционеров (участников), работников, администрации. В российской интрепретации этот термин приобрел сугубо негативную окраску. Силовые захваты возникают, в частности из-за стремления собственников сэкономить на профессиональных юридических услугах, в результате чего не обеспечивается должная защита активов. Многие российские предприниматели стремятся решать вопросы минуя суд только лишь силами правоохранительных органов и поэтому захваты предприятий сами же превращают в криминальное действие.

Методы, используемые инициаторами недружественных поглощений, как правило, относительно законны, но в то же время далеки от норм этики и морали. В ход идут и манипуляция общественным мнением, и лоббизм, и биржевые махинации, и применение физической силы. Правда, ответная реакция объектов интересов рейдеров зачастую также далека от правомерной.

Для того чтобы обойти действующее законодательство и значительно удешевить процесс поглощения, разработано множество способов, в частности, как то:

– установление контроля над менеджментом организации (или лицом, представляющим интересы владельца крупного пакета акций);

– приобретение контрольного пакета акций;

– манипуляции с привилегированными акциями;

– банкротство компании с последующим приобретением ее активов;

– скупка мелких пакетов акций до блокирующего;

– скупка долговых обязательств предприятия;

– целенаправленное занижение стоимости предприятия и приобретение его активов;

– преднамеренное доведение до банкротства;

– оспаривание прав собственности;

– оспаривание итогов приватизации;

– использование «технических компаний» для обеспечения статуса «добросовестного предпринимателя»;

– злоупотребление правами, предоставленными миноритарным акционерам;

– использование «параллельного» реестра;

– выкуп акций компании у местных властей;

– «размывание» акций (путем эмиссии при аресте акций основного акционера).

В целях защиты бизнеса самое главное – не ждать, когда механизм захвата уже заработает, а принять меры заранее:

– усилить защиту предприятия от потенциальных «поглотителей» можно самим;

– имеет смысл обратиться к профессиональным консультантам. Правда, стоить это будет немало денег, а положительный исход дела на сто процентов вряд ли кто-то гарантирует.

Мероприятия по защите бизнеса от силового захвата могут быть следующими:

– контроль точек риска:

контроль реестродержателя. Обеспечительные меры: запрет менять анкету эмитента, выдавать список лиц, имеющих право на участие в собрании;

контроль начальника налогового органа. Обеспечительные меры: запрет вносить изменения в ЕГРЮЛ в части замены органов управления; контроль расчетных счетов компании-цели;

контроль областной регистрационной палаты (МОРП) в части права собственности на здания защищаемой компании;

– защита акций мажоритарных акционеров – открытие депозитарием счета депо в реестре акционеров защищаемой компании, а субдепозитарием – в основном депозитарии; перевод акций мажоритариев на номинального держателя;

– защита от входа:

установление жесткого пропускного режима на предприятии. Региональные обеспечительные меры: запрет кому-либо, кроме сотрудников и руководителей компании, находиться на территории эмитента;

контроль Службы судебных приставов;

контроль арбитражного, районного и мирового судов в части получения противником обеспечительных мер против компании;

– защита активов. Усиление контроля:

вывод оставшихся активов на дочернюю компанию; обременение компании кредиторской задолженностью перед аффилированными компаниями и подтверждение ее через суд; допэмиссия акций. Регистрация через ФСФР;

установление блокировок в МОРП на недвижимость защищаемой компании через региональный исполнительный лист;

– защита через нападение:

сбор информации о противнике, прослушивание телефонов. Выявление признаков экономических преступлений, совершенных в ходе его деятельности;

возбуждение уголовного дела против противника. Вынесение мер пресечения. Ликвидация противника как юридического лица.

Обобщённо меры по защите от недружественного захвата контроля над корпорацией можно условно разделить на три группы:

– стратегические методы – руководство формирует корпоративную структуру, которая делает невозможным приобретение контрольного пакета акции без его согласия. Например, блокирующий пакет находится у собственников и не выносится на внешний рынок. Хотя данные методы и позволяют полностью гарантировать защищенность компании, но в то же время они накладывают значительные ограничения на привлечение внешнего капитала, расширение круга инвесторов, повышение ликвидности акций и снижение стоимости капитала для компании;

– транзакционные методы защиты – это финансовые или операционные транзакции, предпринимаемые компанией непосредственно в преддверии или уже после начала процесса недружественного захвата. Они усложняют захват корпорации различными способами. К ним, в частности, относятся: повышение цены акций, уменьшение потенциальных выгод для агрессора, откуп от агрессора, скупка собственных акций компанией. Также это эмиссия нового долга с правом погашения в случае изменения контроля над компанией и прочие изменения в капитальной структуре компании. Все эти меры преследуют одну цель – сделать компанию менее привлекательной для агрессора с финансовой точки зрения;

– структурные методы защиты – это положения устава компании и учредительного договора, принимаемые компанией заблаговременно. Они предназначены для предотвращения самой попытки враждебного захвата и не оказывают непосредственного влияния на финансовую или операционную деятельность компании.

Одним из способов сохранения контроля над фирмой и защиты от враждебного поглощения является наличие у компании нескольких классов акций с неравными правами голоса. Как правило, для обращения на бирже размещаются акции с меньшим количеством голосов на акцию, а в собственности инсайдеров остаются бумаги с большим количество голосов. Наиболее часто инсайдеры получают акции, имеющие 10 голосов на акцию, а на бирже размещаются бумаги с правом одного голоса. Если же каждая акция дает право на один голос, тогда акции инсайдеров наделяются специальными преимуществами, например правом выбирать большинство членов совета директоров.

Наиболее эффективным и часто практически непреодолимым средством защиты компании от враждебного поглощения является комбинация эффективного эшелонированного (ступенчатого) совета директоров – это означает, что он состоит из нескольких групп, обычно трех. Согласно уставу, каждый год можно провести перевыборы только одной группы. Эшелонированный (ступенчатый) совет директоров является важной частью современных корпораций в развитых странах. Члены ступенчатого совета директоров группируются по классам. Как правило, в компании три таких класса. Только один из них акционеры перевыбирают на своем годовом собрании.