Страница 15 из 38
Готовясь к обжалованию Постановления Вы должны продумать все варианты доказательств, которые могут быть Вами использованы в процессе. Одним из таких доказательств могут являться показания свидетеля. Согласно ст.90 НК РФ в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол. Не могут допрашиваться в качестве свидетеля: лица, которые в силу малолетнего возраста, своих физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля; лица, которые получили информацию, необходимую для проведения налогового контроля, в связи с исполнением ими своих профессиональных обязанностей, и подобные сведения относятся к профессиональной тайне этих лиц, в частности адвокат, аудитор. Физическое лицо вправе отказаться от дачи показаний только по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации. Показания свидетеля могут быть получены по месту его пребывания, если он вследствие болезни, старости, инвалидности не в состоянии явиться в налоговый орган, а по усмотрению должностного лица налогового органа – и в других случаях. Перед получением показаний должностное лицо налогового органа предупреждает свидетеля об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний либо за дачу заведомо ложных показаний, о чем делается отметка в протоколе, которая удостоверяется подписью свидетеля.
Ниже приводится примерный образец жалобы на постановление о привлечении к административной ответственности.
на постановление по делу об административном правонарушении
№ 0008 от 12.01.2007г., вынесенное в отношении ООО «Сталкер» начальником ИФНС России по Энскому району г. Саратова Советником государственной гражданской службы РФ Х класса ХХХХХХХХХХ
16.02.2007 г. г. Саратов
29 ноября 2006 года была проведена проверка салона связи, расположенного по адресу г. Саратов, ул. Энская, д. ХХ, принадлежащего ООО «Сталкер» в результате которой было установлено, что при покупке карты оплаты услуг связи на сумму 105 рублей денежный расчет был произведен без применения контрольно-кассовой техники. В результате чего был составлен Акт № 026370 проверки чека ККТ от 29.11.23006г.
05 декабря 2006 года был составлен Прокол № 0609 об административном правонарушении, которым было установлено, что заявитель совершил административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрено ст. 14.5 КоАП РФ.
Определением № 644 от 05 декабря 2006 года ООО «Сталкер» было уведомлено о назначении рассмотрения дела об административном правонарушении на 12 декабря 2006 года. Со стороны заявителя были представлены письменные возражения по факту выявленного административного правонарушения.
21 декабря 2006 года в адрес руководителя заявителя было направлено письмо о том, что ИФНС России по Энскому району г. Саратова в связи с рассмотрением письменного «ходатайства» определением от 19.12.2006г. откладывает рассмотрение дела об административном правонарушении на 12 января 2007 года.
12 января 2007 года в отношении ООО «Сталкер» было вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 0008 в соответствии с которым ООО «Сталкер» было признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.5 КоАП РФ и назначено наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей.
Полагаю, что вышеуказанное Постановление было вынесено с существенным нарушением процессуальных требований, предусмотренных КоАП РФ, которые не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, в связи со следующим:
В соответствии с п. 2 ст. 25.1 КоАП РФ «Дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения».
Вопреки указанному требованию дело об административном правонарушении было рассмотрено в отсутствие ООО «Сталкер» (его законного представителя). При этом ООО «Сталкер» в соответствии с предусмотренным действующим законодательством порядком уведомило ИФНС РФ по Энскому району г.Саратова о невозможности явиться в указанное время для рассмотрения дела об административном правонарушении и ходатайствовало об отложении рассмотрения дела об административном правонарушении в связи с болезнью законного представителя ООО «Сталкер» – Иванова И.В., был приложен подтверждающий документ – больничный лист. (Копия ходатайства с отметкой о вручении налоговому органу прилагается).
Несмотря на это постановление об административном правонарушении было вынесено в отсутствие лица, в отношении которого рассматривалось дело.
При этом в Постановлении не указывается, что оно было вынесено в отсутствие лица, в отношении которого оно вынесено и также не приводится оснований по котором было отклонено ходатайство ООО «Сталкер» об отложении рассмотрения дела.
В соответствии со ст. 24.4 КоАП РФ «Лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, имеют право заявлять ходатайства, подлежащие обязательному рассмотрению судьей, органом, должностным лицом, в производстве которых находится данное дело». Реализуя вышеуказанное право ООО «Сталкер» заявило ходатайство об отложении рассмотрения дела в связи с невозможностью явки законного представителя ООО «Сталкер» по уважительной причине. В соответствии с ч. 2 ст. 24.4 КоАП РФ «Ходатайство заявляется в письменной форме и подлежит немедленному рассмотрению. Решение об отказе в удовлетворении ходатайства выносится судьей, органом, должностным лицом, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, в виде определения». Однако такое определение вопреки требованиям законодательства вынесено ИФНС РФ по Энскому району не было. Фактически ходатайство ООО «Сталкер» было проигнорировано со стороны органа, рассматривающего дело об административном правонарушении, что нарушает права и интересы ООО «Сталкер» и повлекло вынесение незаконного Постановления.
Со стороны ООО «Сталкер» были представлены письменные возражения в рамках рассмотрения дела об административном правонарушении. Однако указанные возражения не были рассмотрены и приняты во внимание при рассмотрении материалов дела об административном правонарушении, что нарушает принцип объективности и всесторонности рассмотрения дела.
В соответствии со ст. 26.11 КоАП РФ должностное лицо, осуществляющие производство по делу об административном правонарушении, оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности.
ИФНС РФ сочло указанные возражения «ходатайством» (но при этом вопреки законодательству не вынесла по нему Определения) и необходимость их рассмотрения явилась основанием для отложения рассмотрения дела, а также указанным Определением от 19.12.2006 г. была установлена необходимость истребования дополнительных письменных документов, то есть ИФНС РФ по Энскому району г. Саратова сочло невозможным рассмотрение дела об административном правонарушении без указанных документов. Как следует из Определения «в связи с поступлением письменного ходатайства … необходимо истребовать дополнительные сведения для рассмотрения дела об административном правонарушении: должностное инструкции руководителя ООО „Сталкер“, приказ о назначении на должность директора».
Несмотря на это непредставление указанных документов (в связи с неявкой по уважительной причине законного представителя ООО «Сталкер» и предупреждением об этом налогового органа) не явилось основанием для отложения рассмотрения дела. То есть, обозначив указанные сведения в качестве необходимых для рассмотрения дела, налоговый орган рассмотрел дело в отсутствие указанных сведений и при этом даже не указал на основания или причины их отсутствия и возможность рассмотрения дел без их представления.
Приложенные к указанному Определению «Пояснения по факту представленных возражений…» не могут служить доказательством рассмотрения указанных возражений ООО «Сталкер» при рассмотрении дела об административном правонарушении, поскольку невозможно установить, кто именно составил и подписал указанные Пояснения. Во-первых, начальник юридического отдела Петров В.В. не является лицом, имеющим право рассматривать дела по административным правонарушениям, а во-вторых, поставленная рядом с его должностью наклонная черта позволяет предположить, что это не его подпись и соответственно Пояснения составлены вообще невыясненным лицом. На основании вышеизложенного указанные Пояснения невозможно считать документом, а кроме того, можно сделать вывод, что при вынесении Постановления об административном правонарушении не были учтены письменные возражения лица, в отношении, которого вынесено Постановление.
Вопреки требованиям подп. 4 п. 1 ст.29.10 в числе обстоятельств, установленных при рассмотрении дела не указывается, что поступали возражения от лица, в отношении которого дело рассматривалось, что также нарушает принцип объективности рассмотрения дела.
В соответствии со ст. 30.3 КоАП РФ жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления. Постановление было получено законным представителем ООО «Сталкер» директором Ивановым И.В. 15 февраля 2007 года, что подтверждается заверенным почтовой службой уведомлением о вручении почтового отправления, которым было направлено Постановление об административном правонарушении.
С учетом изложенных в настоящей жалобе доводов
Постановление по делу об административном правонарушении № 0008 от 12 января 2007 года, вынесенное начальником ИФНС России по Энскому району г. Саратова Советником государственной гражданской службы РФ Х класса ХХХХХХХ отменить и возвратить дела на новое рассмотрение должностному лицу, правомочному рассмотреть дело, в связи с существенным нарушением процессуальных требований, предусмотренных КоАП РФ, которые не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.
Приложение:
● Ходатайство о приостановлении исполнении Постановления
● Документ, подтверждающий направление жалобы
● Копия свидетельства о государственной регистрации
● Копия уведомления о вручении Постановления
● Копия больничного листа
● Копия ходатайства ООО «Сталкер» от 12.01.2007г.
● Копия возражений ООО «Сталкер» от 12.12.2006г.
● Копия Акта № 026370 проверки чека ККТ от 29.11.23006г.
● Копия Прокола № 0609 об административном правонарушении от 05 декабря 2006 года
● Копия Определения № 644 от 05 декабря 2006 года
● Копия Письма № 15-07/31071 от 21 декабря 2006 года
● Копия Определения об отложении рассмотрения дела от 19.12.2006г.
● Копия Пояснений по факту представленных возражений от 19.12.2006
● Копия Постановления по делу об административном правонарушении № 0008 от 12 января 2007 года
Директор ____________________/Иванов И.В./