Страница 19 из 23
Справедливость таких выводов подтверждается арбитражной практикой (см. постановления ФАС Московского округа от 15.03.2005 по делу № КА-А40/1512-05, от 28.06.2005 по делу № КА-А40/5566-05, от 03.11.2005 по делу № КА-А40/10907-05 и от 06.06.2001 по делу № КА-А40/2680-01). В перечисленных документах судьи подчеркнули, что в силу ст. 7 НК РФ правила, установленные международным договором Российской Федерации, приоритетны по сравнению с нормами, установленными Налоговым кодексом РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах, и касаются всех глав Налогового кодекса РФ[11]. Это означает, что для российских компаний с участием немецкого капитала, нет ограничений при признании в налоговом учете расходов на рекламу, а также при вычете входного НДС по таким расходам.
УФНС России по г. Москве разъяснило в письме от 26.08.2005 № 20–08/ 60490, что для целей применения рассматриваемой льготы при учете российской организацией с участием немецкого капитала рекламных расходов налоговому органу следует затребовать у такой российской организации подтверждение постоянного местопребывания немецкого учредителя в Федеративной Республике Германия в том периоде (календарном году), в котором российская организация применяет положения вышеуказанного международного договора.
При этом в Налоговом кодексе РФ не установлено обязательной формы документов, подтверждающих постоянное местонахождение иностранных организаций. Поэтому в качестве подтверждения может служить справка в произвольной форме или по форме, установленной законодательством соответствующего иностранного государства (п. 5.3 раздела II Методических рекомендаций по применению отдельных положений главы 25 НК РФ, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций, утвержденных приказом МНС России от 28.03.2003 № БГ-3-23/150).
Документ, подтверждающий постоянное местонахождение немецкого учредителя (физического или юридического лица) в ФРГ, называется сертификатом постоянного местопребывания (резидентства), который представляет собой справку, выдаваемую и заверенную Федеральным министерством финансов ФРГ или его уполномоченным органом, которая подтверждает статус учредителя в его стране.
Справка должна содержать примерно следующий текст: «Подтверждается, что организация… (наименование организации) … является (являлась) в течение … (указывается период) … лицом с постоянным местопребыванием в … (указывается государство) … в смысле Соглашения (указывается наименование международного договора) между Российской Федерацией и … (указывается иностранное государство)».
Резидентом ФРГ в силу вышеназванного Соглашения считаются:
– физическое лицо на основе своего постоянного местожительства в ФРГ;
– юридическое лицо, зарегистрированное в ФРГ и/или имеющее в ФРГ руководящий орган.
Соответствие этим критериям устанавливается на момент обращения за получением сертификата постоянного местопребывания, который действителен в течение календарного года. Ежегодно данный сертификат обновляется.
В документах, подтверждающих постоянное местопребывание, проставляются печать (штамп) компетентного (или уполномоченного им) в смысле соответствующего соглашения об избежании двойного налогообложения органа иностранного государства и подпись уполномоченного должностного лица этого органа. Указанные документы подлежат легализации в установленном порядке, либо на таких документах должен быть проставлен апостиль.
В письме Минфина России от 05.10.2004 № 03-08-07, доведенном до налоговых органов письмом ФНС России от 25.10.2005 № ВЕ-6-26/898@, разъяснено, что проставление апостиля не может быть потребовано, если законы, правила или обычаи, действующие в государстве, в котором представлен документ, либо договоренности между двумя или несколькими договаривающимися государствами отменяют или упрощают данную процедуру или освобождают документ от легализации.
В соответствии с согласованным Минфином России и министерством финансов Федеративной Республики Германия Меморандумом о взаимопонимании от 19.01.2006 российская и германская стороны подтвердили, что налоговыми органами как России, так и Федеративной Республики Германия не может быть потребовано проставление апостиля на официальных документах, подтверждающих постоянное местонахождение организаций и физических лиц в обоих Договаривающихся Государствах (письма Минфина России от 03.12.2008 № 03-08-05, от 16.05.2008 № 03-08-05, от 15.05.2008 № 03-08-05).
Следовательно, документы, подтверждающие постоянное местопребывание иностранной организации – резидента Федеративной Республики Германия для целей применения положений Соглашения от 29.05.1996, принимаются без проставления на них апостиля. При этом указанные документы должны соответствовать требованиям, установленным в п. 1 ст. 312 НК РФ и п. 5.3 раздела II Методических рекомендаций по применению отдельных положений главы 25 НК РФ, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций, утвержденных приказом МНС России от 28.03.2003 № БГ-3-23/150 (письмо УФНС России по г. Москве от 25.07.2008 № 20–12/070324).
Пример
Российская организация – ЗАО «Веда» осуществляет рекламу своей деятельности на территории ФРГ в форме раздачи сувенирной продукции (авторучки, ежедневники, футболки, пакеты, календари с логотипом ЗАО «Веда») во время проведения рекламных акций на улицах г. Берлина.
Одним из акционеров ЗАО «Веда» является физическое лицо – гражданин РФ, постоянно проживающий в ФРГ на основании вида на жительство и являющийся налоговым резидентом Федеративной Республики Германия в соответствии с п. 1 ст. 4 Соглашения от 29.05.1996.
Расходы на такую рекламу в 1 полугодии 2009 г. составили 354 000 руб., в том числе НДС – 54 000 руб. Выручка от реализации продукции за этот же период составила 24 000 000 руб. (без учета НДС). Сумма прочих расходов на рекламу в пределах нормативного ограничения – 1 %, установленного абз. 5 п. 4 ст. 264 НКРФ, составляет 240 000 руб.
Поскольку ЗАО «Веда» является российской организацией с участием немецкого капитала, общество правомерно применить п. 3 Протокола указанного Соглашения, а именно, российская организация, акционером которой является резидент Федеративной Республики Германия, может без ограничений вычитать расходы на рекламу (в форме раздачи сувенирной продукции с логотипом ЗАО «Веда» на улицах г. Берлина) при исчислении налогооблагаемой прибыли этой организации в Российской Федерации. Входной НДС по таким расходам общество вправе в полном объеме вычесть из налоговых обязательств перед бюджетом.
В бухгалтерском учете ЗАО «Веда» были сделаны следующие записи:
В налоговом учете такие расходы на рекламу учтены в полном объеме – в размере 300 000 руб. Входной НДС со стоимости таких расходов в полной сумме (54 000 руб.) принят к вычету из налоговых обязательств перед бюджетом.
4.5. Документальное оформление расходов на рекламу
Налоговые органы всегда проявляют повышенное внимание именно к рекламным расходам, поскольку во многих случаях их величина достаточно существенна, а документальное оформление и экономическое обоснование некорректны.
4.5.1. Общие требования к документальному оформлению рекламных расходов
Рекламные расходы должны быть документально подтверждены. Таково требование п. 1 ст. 252 НК РФ. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором).
11
Выделено автором.