Страница 7 из 13
Судебная практика по этому вопросу малочисленная, поэтому принимать решение, подписывать job offer или нет, вы должны сами. Я считаю так: подписав этот документ, вы праве отказаться от него, помня про указанные выше последствия, но также понимать, что и работодатель может передумать. Хотя мне неизвестны такие случаи на практике.
Кстати, некоторые юристы рекомендуют работодателям составлять job offer таким образом, чтобы минимизировать нежелательные правовые последствия. А именно: оно не должно быть доказательством предложения работы и (или) условий приема на работу и содержать признаки трудового договора (например, размера оплаты труда, трудовую функцию, наименований сторон, дату начала работы и т. п.) (см. ответы на Вопросы № 12, 13). Хотя, исходя из западной практики, именно эти условия и должны быть включены в него (образец № 4). Причем инспекторы Роструда напоминают, что в ТК РФ положений, обязывающих работодателя заключать трудовой договор на условиях, указанных в job offer, нет, так как условия трудового договора, как правило, определяются сторонами при его заключении. Этот тезис подтверждает пример из судебной практики: Иркутский областной суд признал законным заключение с работником срочного трудового договора, хотя в приглашении на работу работнику было предложено заключить трудовой договор на неопределенный срок41.
Вопрос № 11. При работе в предыдущей компании у меня был запланирован двухнедельный отпуск в июне и куплены все необходимые билеты. В апреле мне пришлось уволиться и искать новую работу. Стоит ли говорить потенциальным работодателям об этом отпуске на собеседованиях или можно сделать это уже после выхода на работу, учитывая, что отпуск отменять не хотелось бы?
Довольно распространенная на практике ситуация, так как график отпусков на следующий год должен быть утвержден не позднее, чем за две недели до его наступления, то есть максимум до середины декабря предыдущего года42. Поэтому работники, не планирующие увольняться на момент подачи сведений о датах предполагаемых отпусков, которые практически всегда согласованы с их родными или друзьями, попадают в такие досадные ситуации.
Моя позиция на этот счет следующая, и она подтверждается на практике благоприятными решениями. Говорить об этом нужно на собеседовании, но только тогда, когда становится очевидным, что вас берут на эту работу. Иначе говоря, делать это нужно точно во время не первого интервью, а последнего. Либо во время достижения договоренностей по электронной почте или телефону, если оно происходит не при личной встрече. Вы должны понимать, что именно в этот момент, когда обе стороны пришли к желательному компромиссу: компания закрыла вакансию, а работник нашел работу, наилучший момент, чтобы «прогнуть» работодателя, так как он в вас заинтересован. В большинстве случаев удается решить вопрос с предоставлением вам отпуска, как правило, на испытательном сроке в вашу пользу.
А вот если вы скажете об этом уже работая в компании, шансы уйти в отпуск через месяц-другой после трудоустройства достаточно низки, тем более вы еще будете проходить испытательный срок.
Учтите, что он будет продлен на период отпуска, так как в него не включается время, когда работник болел или фактически отсутствовал на работе43.
Если вам отказали в такой просьбе, то вам придется отменить отпуск либо искать другую работу.
Полезная книга:
Даниэль Канеман, «Думай медленно… Решай быстро»
Глава 2. Заключение трудового договора
Вопрос № 12. На основании какого договора должно быть оформлено трудоустройство?
Прием на работу оформляется трудовым договором, при этом издание соответствующего приказа (распоряжения) с 22 ноября 2021 года является теперь правом, а не обязанностью работодателя44. Во время проведенного в 2020-2021 годах эксперимента по использованию электронных документов, связанных с работой, была выявлена избыточная норма об оформлении приказа о приеме на работу, содержание которого аналогично некоторым положениям трудового договора, поэтому эту норму исключили из кодекса45.
Трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, ЛНА и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя (образец № 5)46.
Часто работодатели грешат тем, что вместо трудового договора заключают гражданско-правовой, фактически регулирующий трудовые отношения между работником и работодателем, хотя законодательно это запрещено47.
Гражданско-правовой договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей48. Выделяют несколько видов таких договоров. Чаще всего за трудовые договоры выдают следующие.
Договор подряда. По данному договору одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. При этом выделяют бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательных работ, подрядные работы для государственных нужд49.
Договор возмездного оказания услуг (медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг связи, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и др.). По этому договору исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги50.
Договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ. По этому договору исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования или разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее51.
Договор авторского заказа. По данному договору одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме52.
Агентский договор. По такому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала53.
Нередки случаи, когда недобросовестные работодатели заключают с сотрудниками договоры аренды различных видов имущества, например, автомобиль (работник в этом случае является арендодателем, а работодатель – арендатором), чтобы под видом платы за временное пользование имуществом выплачивать им зарплату54.
41
Апелляционное определение СК по гражданским делам Иркутского областного суда от 22 июня 2017 г. по делу № 33-5848/2017.
42
Часть 1 ст. 123 ТК РФ.
43
Часть 7 ст. 70 ТК РФ.
44
Часть 1 ст. 68 ТК РФ.
45
Федеральный закон от 24 апреля 2020 г. № 122-ФЗ «О проведении эксперимента по использованию электронных документов, связанных с работой».
46
Часть 1 ст. 56 ТК РФ.
47
Часть 2 ст. 15 ТК РФ.
48
Пункт 1 ст. 420 ГК РФ.
49
Статья 702 ГК РФ.
50
Статья 779 ГК РФ.
51
Статья 769 ГК РФ.
52
Статья 1288 ГК РФ.
53
Статья 1005 ГК РФ.
54
Статья 606 ГК РФ.