Страница 2 из 4
Социально-партнерские соглашения зачастую восполняют пробел в законодательстве развернутого определения понятия. Например, в Отраслевом соглашении работников туристических агентств от 12 марта 1993 г.[9] закреплено, что испытательный срок устанавливается для целей оценки навыков работника и его профессионального опыта, а работник может оценить, походит ли ему предложенная должность. В итоге в результате реформы гибкость правового регулирования вопросов установления испытательного срока была существенно ограничена в интересах работников.
На трудовое законодательство стран бывшего СССР, в частности на положения об испытательном сроке при приеме на работу, повлияли нормы Основ законодательства Союза ССР и союзных республик о труде (не действуют)[10]. Так, в данном нормативном правовом акте указывалось, что при заключении трудового договора может быть обусловлено соглашением сторон испытание в целях проверки соответствия рабочего или служащего поручаемой ему работе (ст. 11). Ввиду чего общим в правовом регулировании испытания в этих странах будет законодательное закрепление цели испытания: проверка соответствия работника выполняемой трудовой функции.
Несмотря на общность взглядов законодателей стран бывшего СССР относительно испытания на работу имеются и некоторые различия в данной сфере.
По нашему мнению, их целесообразно разделить на группы.
1. Испытание приравнивается к испытательному сроку (например, законодательство Казахстана); испытание не рассматриваются в качестве эквивалента испытательного срока (например, законодательство Киргизии).
2. Инициатором установления испытания выступает исключительно работодатель (законодательство Казахстана); испытание устанавливается по инициативе работодателя и работника (например, законодательство Армении и Литвы, Киргизии).
При этом в процессе испытания акцент сделан на решении самого работника о своем профессиональном соответствии (законодательство Армении) либо на ознакомлении с условиями труда и предстоящей работы (Трудовой кодекс Узбекистана).
Проанализируем эти различия.
По Трудовому кодексу Казахстана от 23 ноября 2015 г. № 414-V[11] при заключении трудового договора в нем может быть сформулировано условие об испытательном сроке в целях проверки соответствия квалификации работника. Течение испытательного срока идет с даты начала работы, установленной в трудовом договоре (ст. 36 Трудового кодекса Казахстана). Вместе с тем если срок испытания истек и работодатель не уведомил работника о расторжении трудового договора, то работник считается прошедшим испытательный срок успешно. Получается, что испытание и испытательный срок – это одно и то же.
Аналогичное толкование этого вопроса содержится и в Трудовом кодексе Молдовы[12]: указывается, что в целях проверки профессиональных способностей работника при заключении индивидуального трудового договора может быть установлен испытательный срок (ст. 60).
Интересен подход азербайджанского законодателя. В ст. 51 Трудового кодекса Азербайджана закреплено, что трудовой договор может заключаться с установлением испытательного срока в целях проверки профессионального уровня работника, умения им исполнять соответствующие трудовые функции[13].
Хотя в упомянутых кодексах по-разному формулирована цель (проверка профессионального уровня (Азербайджан), профессиональных способностей (Молдавия), соответствие квалификации работника поручаемой работе (Казахстан)), она связана с качеством работы претендента на должность, вопрос о другой стороне трудового отношения – работодателе – не рассматривается.
Установление испытательного срока в Молдавии, как и в Казахстане и Азербайджане, – это исключительная прерогатива работодателя.
Считаем, что подобный подход не совсем корректен с точки зрения юридической техники, поскольку испытание – это более широкое понятие, чем «испытательный срок», ибо помимо срока предусматриваются еще и гарантии, предоставляемые работникам.
Более того, испытание, по нашему мнению, может быть инициировано не только работодателем, но и работником. Так, в ст. 62 Трудового кодекса Киргизии[14] формулируется, что при заключении трудового договора по соглашению сторон может быть назначено предварительное испытание, в течение которого наниматель проверяет деловые качества работников, а работник знакомится с условиями труда и трудовым коллективом, где ему предстоит работать.
По-другому решается вопрос об испытании в Трудовом кодексе Армении[15]. В соответствии с ч. 1 ст. 91 этого Кодекса при заключении трудового договора соглашением сторон может быть установлено испытание как по желанию работодателя в целях проверки соответствия работника предусмотренной работе (должности), так и по желанию трудоустраивающегося – для определения своего соответствия предлагаемой работе (должности). Условия испытания должны быть прописаны в трудовом договоре. В этом случае акцент делается на определении работником своего соответствия предлагаемой работе (должности). Данного условия нет в законодательстве Киргизии. Как видим, армянский законодатель придерживается более широкого подхода к правовому регулированию испытания.
В ст. 84 Трудового кодекса Узбекистана[16] закреплено, что трудовой договор может быть заключен с предварительным испытанием в целях:
– проверки соответствия работника поручаемой работе;
– принятия работником решения о целесообразности продолжения работы, обусловленной трудовым договором.
Полагаем, что в данной норме речь идет не только об определении соответствия работника как в случае с законодательством Армении, но и о том, что работник может сам решить, стоит или не стоит ему работать с учетом условий труда, обеспечиваемых работодателем.
Анализ законодательства большинства стран ЕС по вопросам испытания при приеме на работу позволяет заключить следующее:
1) в нормативных правовых актах нет общего легального определения испытания;
2) зачастую испытание приравнивается к испытательному сроку;
3) особо выделяется подход немецкого законодателя, когда испытание рассматривается не только как условие трудового договора, но и как вид срочного трудового договора;
4) разграничиваются понятия «испытательный срок при заключении трудового договора» и «испытательный срок при заключении ученического договора».
Интерес вызывает Германия как страна с отличающимся подходом к установлению испытания. Оно в качестве условия трудового договора служит инструментом, применяемым в интересах работника и работодателя, для проверки деловых качеств первого и условий труда, обеспечиваемых вторым. Таким образом, прекращение трудового договора в короткий срок в случае несоответствия требованиям сторон рассматривается как положительное для инициатора прекращения. Стороны в данном случае вправе не устанавливать испытание вовсе.
Проанализировав трудовое законодательство Германии, можно выделить три вида испытания:
1) для работников,
2) для учеников,
3) для государственных служащих и судей.
Немецкий законодатель в отличии от законодателей других стран столкнулся с необходимостью гармонизации не только регулирования в соответствии с нормами ЕС, но и ранее, при объединении Германии. В 1993 г., например, был представлен законопроект фракций ХДС/ХСС, который поднимал вопрос необходимости гармонизации регулирования прекращения трудового договора, причем внимание обращалось на неравенство персонала в «старых» и присоединяемых землях, и авторы законопроекта опирались на решение Федерального конституционного суда[17].
9
См.: Редакция от 10 декабря 2013 г., продлен 11 марта 2015 г., 19 марта 2015 г. URL: https://www.legifrance.gouv.fr/affichIDCCArticle.do?idArticle=KALIARTI000028755811&cidTexte=KALITEXT000028755731 (дата обращения: 01.08.2020).
10
См.: Закон СССР от 15.07.1970 № 2-VIII «Об утверждении Основ законодательства Союза ССР и союзных республик о труде» // Свод законов СССР. 1990. Т. 2. С. 184.
11
URL: https://online.zakon.kz/document/?doc_id=38910832#pos=942;-38 (дата обращения: 01.08.2020).
12
См.: Трудовой кодекс Республики Молдова от 28 марта 2003 г. № 154-XV (с изменениями и дополнениями по состоянию на 09.07.2020). URL: http://continent-online.com/Document/?doc_id=30398053#pos=702;-57 (дата обращения: 01.08.2020).
13
См.: Трудовой кодекс Республики Азербайджан, утвержденный Законом Азербайджанской Республики от 1 февраля 1999 г. № 618-IQ. URL: https://www.caa.gov.az/index.php?option=com_k2&view=item&id=123:labour-code-of-the-republic-of-azerbaijan&Itemid=173&lang=ru (дата обращения: 01.08.2020).
14
См.: Трудовой кодекс Кыргызской Республики от 4 августа 2004 г. № 106. URL: http://cbd.minjust.gov.kg/act/view/ru-ru/1505 (дата обращения: 01.08.2020).
15
См.: Трудовой кодекс Республики Армения от 9 ноября 2004 г. URL: http://www.parliament.am/legislation.php?sel=show&ID=2131&lang=rus#3a (дата обращения: 01.08.2020).
16
См.: Трудовой кодекс Республики Узбекистан, утвержденный Законом Республики Узбекистан от 21 декабря 1995 г.) URL: https://lex.uz/docs/145261#145658 (дата обращения: 01.08.2020).
17
См.: Entwurf eines Gesetzes zur Vereinheitlichung der Kündigungsfristen von Arbeitern und Angestellten (Kündigungsfristengesetz, KündFG). URL: https://dipbt.bundestag.de/doc/btd/12/049/1204902.pdf (дата обращения: 01.08.2020).