Страница 2 из 23
Первый признак – личностный: «о личном выполнении работником трудовой функции».
В гражданско-правовых договорах есть две стороны – Заказчик и Исполнитель. Заказчик не вправе требовать от Исполнителя выполнения работы лично, Исполнитель может пригласить для выполнения работы своих родственников, знакомых, передать исполнение на субподряд и т.д. В трудовых отношениях две стороны – Работник и Работодатель. И по трудовому договору, исходя из понимания трудовых отношений, Работник может выполнять работу только лично.
Рассмотрим пример в практическом применении. Наиболее часто встречающиеся случаи – выведение из штата уборщиц и перевод их на работу на условиях гражданско-правовых договоров. Сразу отметим, что речь не идет о клиринговых компаниях, когда договор на уборку помещений заключается между двумя юридическими лицами, одна из которых содержит в штате уборщиц. Всех ли подряд работодатель может допустить до уборки своих помещений? Всем ли подряд будут выданы ключи для свободного доступа в кабинеты? Конечно, нет, только определенным людям, т.е. лично кому-то, что как раз и свидетельствует о личном выполнении работы работником.
В понятие трудовой функции, которая содержится в статьях 15 и 57 Трудового кодекса Российской Федерации – «работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы», входит такой признак как «квалификация». В соответствии со статьей 195.1 Трудового кодекса Российской Федерации «квалификация работника – уровень знаний, умений, профессиональных навыков и опыта работы работника». Понятие «квалификация» однозначно увязывается с понятием личностных качеств человека. Квалификация – это личностная характеристика работника.
Предъявление требований к исполнителю работы по квалификации – это ни что иное, как предъявление личностных требований к этому работнику. Наличие квалификации, ее необходимость и обязательность для выполнения работы также указывают на личностный признак трудовых отношений.
Например, в сфере здравоохранения вряд ли можно назвать хоть один из видов деятельности, где бы ни требовались специальное образование и соответствующая квалификация. В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»: «медицинский работник – физическое лицо, которое имеет медицинское или иное образование, работает в медицинской организации и в трудовые (должностные) обязанности которого входит осуществление медицинской деятельности». Исходя из определения медицинского работника, он обязательно должен иметь соответствующее образование. Соответственно, медицинские работники могут работать только на условиях трудового договора.
Следующий признак, отличающий трудовые отношения от гражданско-правовых, – предметный. Предметом трудового договора является выполнение работы по трудовой функции, т.е. «живой» труд, трудовой процесс. Предметом гражданско-правового договора, схожего с трудовым, является результат труда, т.е. не сам процесс, а его окончательный результат.
Выполнение работы по трудовой функции характеризуется, как правило, длящимся, системным, продолжительным, постоянным процессом. Выполнение работы по гражданско-правовому договору – это разовая работа, характеризующаяся определенным объемом и временными рамками, важен не процесс, а результат работы.
Трудовая функция – это работа по должности в соответствии со штатным расписанием, т.е. штатная работа. Многие работодатели ошибочно считают, что, если они вывели из штата какую-то работу, это значит, что у них есть право на заключение гражданско-правового договора. Однако, как ранее было указано, Конституционный Суд Российской Федерации своим определением от 19 мая 2009 г. № 597-О-О пояснил, что отсутствие должности в штатном расписании не означает, что данные отношения не являются трудовыми, на трудовой характер отношений могут указывать и другие признаки.
Разберем на практическом примере, как отличить предмет договора в рамках трудовых отношений от гражданско-правовых. Для примера вновь возьмем труд уборщицы. Специальные нормы уборки служебных помещений разработаны с целью поддержания в них определенного уровня чистоты. Эти нормы определены в ГОСТ Р 51870-2014 «Услуги профессиональной уборки – клиринговые услуги. Общие технические условия», СанПиН 42-128-4690-88 и нормы, утвержденные постановлением Госкомтруда СССР от 29 декабря 1990 г. № 470. С целью соблюдения этих нормативов должна быть предусмотрена штатная должность уборщика помещений. Таким образом, труд уборщицы – это системная, штатная, постоянная работа.
Представим себе другую ситуацию. В отдельно взятом помещении был произведен ремонт, после которого требуется проведение его уборки. Данная уборка уже не будет являться штатной, она имеет разовый характер и определена временным периодом. И хотя данную работу также может выполнять уборщица, такая работа может быть оформлена гражданско-правовым договором.
Следующим признаком, отличающим трудовые отношения от гражданско-правовых, является организационный признак. Он также определен в понятии трудовых функций. Это выполнение работы:
– в интересах, под управлением и контролем работодателя;
– подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка;
– обеспечение работодателем условий труда.
Рассмотрим каждое составляющее организационный признак.
Выполнение работы в интересах работодателя. Это означает, что работник выполняет работу по поручению и от имени работодателя. В гражданско-правовых отношениях каждая сторона договора преследует свои цели и выступает друг перед другом и перед другими лицами самостоятельно, в своих интересах.
Наиболее актуальным примером выполнения работы в интересах работодателя, является деятельность, осуществляемая на основании лицензии. В соответствии со статьей 12 Федерального закона от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», например, медицинская, образовательная деятельность подлежат обязательному лицензированию.
Лицензию на эти виды деятельности имеют право получать организации или индивидуальные предприниматели. Отдельно взятый работник или просто гражданин не может получить такую лицензию. В гражданско-правовой деятельности каждая из сторон этих отношений действует самостоятельно, в своих интересах, самостоятельно несет ответственность и обязательства перед законом.
Выполняя работу на условиях трудового договора, т.е. в интересах работодателя, работник действует в рамках лицензии, которую имеет данная организация, от ее имени.
Соответственно, обязательное наличие лицензии для определенного вида деятельности не позволяет осуществлять эту работу отдельно взятому гражданину на условиях гражданско-правового договора.
Материалы для практических занятий
На это прямо указал Верховный Суд Российской Федерации (определение от 5 февраля 2018 г. № 34-КГ17-10) при рассмотрении дела о признании трудовых отношений, фактически регулируемых гражданско-правовым договором. Суть дела такова. Гражданин, истец по делу, по направлению службы занятости был принят на работу охранником. При этом с ним был заключен гражданско-правовой договор. Признавая отношения трудовыми с данным гражданином, суд указал, что в силу действующего законодательства работа, выполняемая им, входит в единый тарифно-квалификационный справочник работ и профессий рабочих и могла осуществляться им только на основе трудовых отношений, поскольку в силу Закона от 11 марта 1992 г. № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» охранная деятельность по возмездному договору об оказании услуг может предоставляться исключительно организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими соответствующую лицензию.