Страница 20 из 24
Однако брокерско-дилерская компания делит приобретенные 1000 акций между тремя клиентами (например, 300, 300 и 400) и взимает с каждого из них определенную сумму фиксированных комиссионных. Очевидно, что при совершении последующих сделок по приобретению оставшейся части ценных бумаг для каждого из них (соответственно, 700, 700 и 600) брокерско-дилерская компания не будет взимать комиссию. Но ведь ситуация на рынке меняется каждую минуту, и необходимость в приобретении акций эмитента А может исчезнуть вовсе. Выгода брокерско-дилерской компании состоит в том, что вместо комиссионных в размере X в нашем примере он получает три раза больше ожидаемого.
Задержка предоставления клиентам подтверждений по сделкам нередко используется брокерско-дилерскими компаниями на ликвидном рынке. Суть нарушения в следующем. Брокерско-дилерская компания получает поручение на покупку ценных бумаг по рыночной цене, исполняет его, но не сообщает о сделке клиенту, а занимает выжидательную позицию. Если котировки опустятся, клиенту отправляется подтверждение о покупке, взимается комиссионное вознаграждение. В результате получается, что клиент совершил невыгодную покупку. Если котировки поднимутся, брокерско-дилерская компания, ничего не сообщая клиенту о проведенной сделке, продает этот лот по рыночной цене от своего имени (возможно, этому же клиенту), выигрывая на разнице курсов[94].
При отнесении нарушения к третьей группе третьей группе (нарушения, связанные с несоблюдением брокерско-дилерской компанией требований регулирующих органов, касающихся организации бизнеса брокерско-дилерской компании как профессионального участника рынка ценных бумаг) адвокат должен учитывать, что такие нарушения напрямую могут и не затрагивать интересы клиентов. Однако мы рассматриваем их в данном контексте по двум причинам.
Во-первых, несоблюдение брокерско-дилерской компанией требований регулирующих органов, таких как минимальный размер собственных средств, уровень маржи, может привести к санкциям, налагаемым регулирующими органами, которые затронут интересы клиентов.
Например, такая санкция, как приостановление действия или аннулирование лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, влечет запрет на осуществление профессиональной деятельности, в частности на исполнение поручений клиентов, а также прекращение членства на бирже. В данном случае прямой обязанностью брокерско-дилерской компании как профессионального участника рынка является недопущение подобных ситуаций и возникающего в результате ущемления интересов клиентов.
Во-вторых, разработанные регулирующими органами нормативы призваны оценивать финансовое положение брокерско-дилерской компании и выполнять предупреждающую функцию в случае возникновения финансовых затруднений. На первое место здесь выходит такой показатель, как собственные средства брокерско-дилерской компании.
Учитывая это, регулирующие органы предъявляют определенные требования к методике расчета и размеру собственных средств финансовых организаций. При этом регулирующие органы руководствуются тем, что собственные средства будут служить своего рода смягчающим буфером против убытков, которые может понести финансовая организация. В данном случае, чем больше размер собственных средств, тем больше у клиентов и контрагентов уверенности в том, что брокерско-дилерская компания вовремя и в полном объеме выполнит свои финансовые обязательства.
Вопрос достаточности собственных средств является весьма важным, хотя и не единственным фактором при оценке финансовой устойчивости брокерско-дилерской компании. Актуальность данного показателя для деятельности финансовых организаций объясняется, прежде всего, тем, что эти организации работают в основном за счет привлеченных средств, большинство из которых являются краткосрочными обязательствами или обязательствами до востребования.
Поэтому для брокерско-дилерских компаний, как ни для кого другого, важно поддерживать ликвидность, т. е. способность своевременно и в полном объеме платить по своим обязательствам. В условиях высокой взаимозависимости финансовых компаний невыполнение одной из них своих обязательств вызывает «эффект домино» для многих других участников рынка.
Регулирующие органы осуществляют постоянный контроль за соблюдением брокерско-дилерской компанией минимальной величины собственных средств. Формально проверка происходит каждый квартал на основании данных отчетности, которую брокерско-дилерские компании направляют в Банк России. Среди прочих форм отчетности представляется и расчет собственных средств на последнюю отчетную дату. При этом нельзя не признавать тот факт, что в большинстве случаев брокерско-дилерские компании четыре раза в год «подгоняют» результат своего расчета под минимально требуемый уровень.
Задача для них облегчается еще и тем, что брокерско-дилерские компании обязаны представлять в ФСФР России все данные аналитического учета, необходимые для проверки правильности расчета, а в самой методике (из-за особенностей отечественного бухгалтерского учета) отсутствуют указания на конкретные счета синтетического или аналитического учета.
Манипулирование данными финансовой отчетности, в частности, показателем собственных средств или уровня маржи, может привести к неожиданным финансовым затруднениям, неисполнению обязательств перед клиентами и контрагентами, а в худшем случае – к банкротству.
Адвокат, рассмотрев все возможные варианты нарушений прав и законных интересов клиентов брокерско-дилерских компаний, должен учитывать, что на практике дела обстоят несколько иначе. Тот или иной вид нарушения не всегда можно встретить в чистом виде. Следует также отметить, что обычно, когда расследуется дело о нарушении прав и законных интересов клиентов брокерско-дилерских компаний, речь идет о целом ряде взаимосвязанных нарушений. Проиллюстрируем это на реальных примерах из практики расследований Комиссии по ценным бумагам и биржам США (подобная информация по российскому рынку ценных бумаг не публикуется) по делу Майкла Т. Стадера и Касл Секьюритиз Корп. от 14 октября 2004 г.[95]
Майкла Т. Стадера как президента компании Касл Секьюритиз Корп. обвиняли в манипулировании средствами клиента Фиби Шиллинг («чернинге»), неудовлетворительной организации системы внутреннего контроля и нарушении принципов честной торговли на рынке ценных бумаг.
Фиби Шиллинг, восьмидесятилетней пенсионерке, было предложено осуществлять торговлю ценными бумагами по схеме «Активный счет». Программа компании Касл Секьюритиз Корп. «Активный счет» предполагала открытие дискреционного маржинального счета, предназначенного для внутридневного трейдинга. Такой «Активный счет» по правилам брокерско-дилерской компании открывался ежедневно, а закрытие его происходило в конце каждого торгового дня.
Менеджер счета (работник Касл секьюритиз Корп.), клиентом которого уже не первый год была Фиби Шиллинг, игнорируя ее инвестиционные предпочтения (акции фондов облигаций и предприятий коммунального сектора), предложил ей осуществлять сделки с ценными бумагами в рамках данной программы, не упомянув о рисках. Наоборот, он уверял клиента в безрисковости работы в рамках программы «Активный счет». Клиентка согласилась открыть «Активный счет» в Касл Секьюритиз Корп. на сумму 20 000 долл., полагаясь на рекомендации менеджера счета, и предоставила ему все необходимые доверенности.
Год спустя Шиллинг изъяла эти деньги, но пополнила счет за счет акций паевых фондов на сумму 86 000 долл. В результате за период с 1993 по 1999 г. по данному счету было совершено более 30 000 сделок (20 сделок в день), коэффициент оборачиваемости составил 3,3. Несмотря на то, что в некоторые годы счет демонстрировал прибыль, реализованный убыток по нему составил 8050 долл., Касл Секьюритиз Корп. получила комиссионное вознаграждение в размере $567635, а сумма уплаченных процентов за осуществление маржинальной торговли оценивалась в $3000. Обвинение в «чернинге» подтвердилось, так как в ходе расследования было доказано, что такой коэффициент оборачиваемости чрезмерно высок для клиента, придерживающегося консервативной стратегии. По результатам данного расследования лично на Стадера и Касл Секьюритиз Корп. были наложены дисциплинарные взыскания и штрафы.
94
Детич В. Индексы рынка акций. М.: Вестник НАУФОР, 2009. С. 77.
95
Здесь и далее приведены материалы отчетов о расследованиях, проведенных Комиссией по ценным бумагам и биржам США, опубликованные на сайте http://www. sec.gov.