Страница 20 из 27
С верхнего уровня на нижний уровень посылается общая для всех информация. Она содержится в нормативных актах и в методиках, рекомендациях, которые исходят от Росфинмониторинга и Банка России. И у лиц, осуществляющих сделки и операции, о которых идет речь, есть право потребовать от Росфинмониторинга, Банка России, других надзорных органов, составляющих верхний уровень в банковской системе, чтобы они обеспечивали его нижний уровень такой публичной и в том числе – правовой информацией. Для государственных органов верхнего уровня ПОД/ФТ, как уже говорилось, характерно, что их права совпадают с их же обязанностями (компетенция государственных органов). Поэтому даже если нет таких требований, они обязаны размещать публичную информацию, нужную субъектам, о которых идет речь. И в действительности так и происходит: на сайтах Росфинмониторинга и Банка России всегда своевременно размещается информация в отношении ПОД/ФТ, которой по законодательству вправе воспользоваться субъекты Закона № 115. Например, не только на сайте Росфинмониторинга, но и на сайте Банка России есть информация о типологиях в сфере ПОД/ФТ. В личных кабинетах размещаются списки террористических и экстремистских структур, и тем самым у субъектов Закона № 115 есть возможность заблокировать и приостановить операции тех лиц, которые указаны в таких списках. В этом аспекте можно сделать вывод, что определенная информация идет с верхнего уровня на нижний уровень системы ПОД/ФТ, хотя общий принцип такой, о котором было сказано выше. Как известно, исключение всего лишь подтверждает общее правило.
Информация о клиентах кредитных и других организаций, а также другая аналогичная информация, которая могла бы повлиять на рыночные решения субъектов, осуществляющих сделки, операции (выдача займа, кредита и т. д.) с денежными средствами или иным имуществом, не должна и не может быть им предоставлена. Объясняется это тем, что государственные органы и Банк России не вправе вмешиваться в хозяйственную деятельность поднадзорных субъектов. Такова логика построения системы ПОД/ФТ, регулируемой исключительно нормами публичного права.
В Законе № 115 предусмотрены в основном обязанности лиц, осуществляющих сделки и операции с денежными средствами или иным имуществом. И, как операторы, они должны подчиняться публичным нормам, которые регулируют денежную систему и в частности – действуют в предпринимательском праве.
1.1.2. Права и обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом (субъектов Закона № 115)
В статье 7 «Права и обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом» Закона № 115 подробно называются и раскрываются права и обязанности организаций по отношению к их клиентам.
Для понимания сущности прав и обязанностей субъектов Закона № 115 надо принимать во внимание несколько базовых методологических категорий, которые сформулированы в самом начале текста Закона № 115 и которые мы уже рассматривали в предыдущем изложении в учебного пособия. Здесь же мы их повторим для того, чтобы четче выделить те основные сферы общественных отношений, в которых реализуются обязанности и права субъектов Закона № 115.
1). Обязательный контроль – совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации (Подробнее об этом – Глава 9).
Здесь важно понять, что субъектам Закона № 115 не приходится задаваться вопросами о том, сомнительная или не сомнительная операция, по которой им следует направить сообщение в Росфинмониторинг, поскольку в самом Законе № 115 предусмотрены критерии подозрительных операций, по которым такие действия необходимы.
В литературе обращается внимание на специфику данного вида мониторинга. Если законодатель установил «количественный» и «качественный» критерии и независимо от того, существуют ли у субъекта Закона № 115 сомнения о связи конкретной операции или сделки с преступной деятельностью, то субъект Закона № 115 обязан направить информацию о такой операции в Росфинмониторинг не позднее 3-го рабочего дня, следующего за днем совершения операции[57].
Таким образом, при обязательном контроле действия субъекта Закона № 115 однозначно предписывают императив, который не требует обсуждений на предмет, есть ли основания для того, чтобы посылать сообщение в Росфинмониторинг. Другое дело – те или иные сделки, которые не подпадают под критерии обязательного контроля, но дают основания для обоснованных подозрений у субъекта Закона № 115 при отсутствии однозначности критериев, закрепленных в Законе № 115. Но это уже обязанности, которые возникают в связи с тем, что субъект Закона № 115 проводит идентификацию клиентов, проверку данных, в ходе которой может быть выявлена сомнительная сделка или операция. И здесь важно разбираться в тонкостях понятий «внутренний контроль», «организация внутреннего контроля» и «осуществление внутреннего контроля».
«Внутренний контроль», «организация внутреннего контроля» и «осуществление внутреннего контроля»
Все эти категории имеют отношение к правовому регулированию, направленному на то, чтобы правильно организовать деятельность субъектов Закона № 115 по исполнению ими обязанностей в системе ПОД/ФТ.
Надо различать понятия: «система требований к организации и осуществлению внутреннего контроля» и «система внутреннего контроля».
Система требований внутреннего контроля закреплена в многочисленных федеральных законах, подзаконных нормативных актах и в нормативных актах, методических рекомендациях Банка России.
Система внутреннего контроля – это такая система, которая создается самим субъектом Закона № 115 на основе требований федеральных законов, подзаконных нормативных актов, а также нормативных актов и методических рекомендаций Банка России, и при этом регулируется внутренними документами субъекта Закона № 115. Причем внутренние документы принимаются на основе вышеназванных требований и должны им соответствовать, но при этом в них должна быть отражена специфика того или иного субъекта Закона № 115.
Следует также различать:
– «внутренний контроль»;
– «внутренний контроль в сфере ПОД/ФТ».
Эти категории соотносятся между собой как общий внутренний контроль и специальный внутренний контроль. Они взаимосвязаны, но имеют разные цели и функции, поэтому их не следует смешивать.
Общий внутренний контроль направлен на то, чтобы в финансовой организации была создана система контроля над тем, как проводятся финансовые операции. При этом в зависимости от того, кредитные это или некредитные финансовые организации, требования законов и правовое регулирование различны. К примеру, в Законе о банках довольно подробно регулируются создание и функционирование подразделений внутреннего контроля. В статье 57.1 Закона о Банке России говорится: «Банк России устанавливает требования к системам управления рисками и капиталом, внутреннего контроля кредитных организаций, в банковских группах, а также квалификационные требования к руководителю службы управления рисками, руководителю службы внутреннего аудита, руководителю службы внутреннего контроля кредитных организаций, головной кредитной организации банковской группы».
Смысл правового регулирования заключается в том, чтобы различные субъекты Закона № 115 с учетом специфики своей деятельности в условиях рыночной экономики самостоятельно создавали такие системы внутреннего контроля, которые бы позволяли им не оказаться вовлеченными в сомнительные сделки и операции. Какая-то единая система контроля, которая была бы одной для всех в условиях рынка, неэффективна. Потому что все они (крупные, средние, малые предприятия) различаются и по видам своей деятельности, и по ресурсам. В таких условиях важна самостоятельность организаций в создании и совершенствовании внутреннего контроля в сфере ПОД/ФТ. Однако есть общие требования:
57
См.: Прошунин М.М., Татчук М.А. Финансовый мониторинг (противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма): учебник. – Калининград: изд-во БФУ им. И. Канта, 2014.