Страница 8 из 11
Новизна подхода сводится к попытке создать общий режим диспозитивного регулирования некоторых аспектов деятельности части акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.
Деятельность непубличных обществ в большей мере по сравнению с публичными регулируется диспозитивными нормами законодательства, которые предоставляют участникам корпорации возможность самим определять правила своего взаимоотношения, этим обществам предоставлена большая свобода внутрикорпоративной самоорганизации. Предусмотренное законодательством диспозитивное регулирование допускает возможность урегулирования по усмотрению участников непубличного общества следующих аспектов его деятельности. Определения:
● перечня органов корпорации;
● компетенции органов корпорации;
● порядка образования органов корпорации;
● порядка принятия решений органами корпорации;
● методов контроля персонального состава участников корпорации;
● определения объема полномочий участников корпорации.
Консенсус – верный путь к правильному, но запоздалому решению
Применение диспозитивных норм содержит угрозу того, что экономически сильные доминирующие участники навяжут экономически слабым, неконтролирующим, правила взаимодействия, которые повлекут несоблюдение интересов последних. Для предотвращения такого рода негативных последствий предусмотрен принцип консенсуса (единогласие всех участников общества) при реализации наиболее существенных диспозиций. Этот принцип обеспечивает баланс интересов всех участников корпоративных отношений при реализации наиболее значимых для деятельности общества диспозитивных норм законодательства.
Диспозитивные нормы, содержащиеся в ГК РФ и законах об АО и ООО, можно разделить на две группы:
● реализуемые путем внесения в устав акционерного общества большинством в ¾ голосов участников собрания акционеров или ⅔ голосов всех участников ООО;
● реализуемые посредством внесения соответствующих положений в устав по единогласному решению всех участников общества.
Единогласие (консенсус) как условие реализации наиболее значимых диспозитивных норм – это механизм сдерживания и противовесов. Индивидуальные правила взаимодействия могут быть установлены в обществе только в том случае, если они устраивают всех его участников. Это не позволяет контролирующему большинству навязать правила, ущемляющие интересы неконтролирующего меньшинства.
Единогласие всех участников общества – механизм, который обеспечивает баланс интересов участников корпорации при реализации наиболее значимых диспозитивных норм законодательства. Правила внутрикорпоративного поведения, отличные от тех, которые предусмотрены законодательством, устанавливаются посредством внесения соответствующих положений в устав общества по единогласному решению всех участников общества.
Данный принцип заимствован из деятельности общества с ограниченной ответственностью, в котором изначально допускалась значительная свобода внутрикорпоративной самоорганизации. Закон об ООО содержит большое количество диспозитивных норм, которые позволяют участникам общества по своему усмотрению регулировать их взаимоотношения. При этом выделены корпоративные процедуры, которые могут быть урегулированы по усмотрению участников общества только посредством принятия ими единогласного решения (табл. 7 и 8).
Таблица 7
Аспекты деятельности общества с ограниченной ответственностью, которые могут быть урегулированы по усмотрению участников общества посредством внесения соответствующих положений в устав по их единогласному решению
Таблица 8
Аспекты деятельности общества с ограниченной ответственностью, которые могут быть урегулированы только по единогласному решению всех участников общества
Идея, заложенная в реформе гражданского законодательства, в части унификации режима диспозитивного регулирования всех непубличных обществ (фактически сближения режимов регулирования непубличных акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью) имеет, на наш взгляд, небольшой масштаб реализации. Принцип консенсуса при реализации большинства диспозитивных норм, которые Кодекс распространяет на непубличные акционерные общества, существенно ограничивает возможность их применения.
Использование принципа единогласия при реализации диспозитивных норм имеет свои издержки. Это создает избыточную защиту интересов неконтролирующих участников, но при этом сужаются возможности внутрикорпоративной самоорганизации. Ее ограничителем при таком подходе является количество членов корпорации. Очевидно, что единогласие всех участников общества может быть достигнуто только при их ограниченном числе и фактическом их участии в принятии решений. Акционерное общество с несколько десятками акционеров (особенно с мертвыми душами) хотя и попадают в число непубличных обществ (по критериям публичного размещения и обращения ценных бумаг), но вряд ли сможет воспользоваться свободой внутрикорпоративной самоорганизации ввиду невозможности достижения единогласия всех акционеров.
Консенсус ограничивает возможность применения наиболее существенных новаций, предусмотренных в ГК РФ и акционерном законе. Более 20 диспозитивных опций, предусмотренных ГК РФ и Законом об АО для непубличных АО, могут быть реализованы только путем внесения соответствующих положений в устав непубличного общества по решению общего собрания акционеров, принятому всеми акционерами общества единогласно.
Корпоративная практика выработала еще один механизм обеспечения баланса интересов контролирующих и не контролирующих участников. Это компенсационные выплаты неконтролирующему меньшинству. Данный механизм используется при принятии особо значимых решений, изменяющих условия участия в обществе (одобрение крупных сделок, реорганизация, внесение изменений в устав, уменьшающих объем прав участников и т.п.). Эти мероприятия реализуются по решению преобладающего большинства. В этом случае участники, не поддерживающие данное решение (это объективно меньшинство), вправе предъявлять требование о выкупе акций (долей).
Представляется перспективным расширение сферы применения компенсационных выплат. В случае установления в обществе индивидуальных правил взаимодействия его участников на основе принципа квалифицированного большинства несогласное меньшинство вправе требовать у контролирующих участников выкупа их акций (долей).
«Жаль только – жить в эту пору прекрасную уж не придется – ни мне, ни тебе» или «мрачное наследие приватизации» и акционерные «новоделы»
Идея реформы корпоративного законодательства – расширить диспозитивное регулирование внутрикорпоративных отношений и тем самым предоставить акционерам возможность самостоятельно устанавливать правила своего взаимодействия – ориентирована преимущественно на вновь создаваемые акционерные общества с небольшим числом участников. Небольшая группа инвесторов-единомышленников (как показывает практика, не более пяти членов), объединив капиталы, может единогласно договориться о правилах взаимодействия, отличных от тех, которые предписаны законом.
Обратимся к акционерным обществам, созданным в процессе приватизации, где имеются «мертвые души» (акционер умер, а наследники акции не приняли), неустановленные лица (акционер в чековом аукционе участвовал, а в реестре анкету не открыл) и просто завистливые параноики, которых втянули в состав акционеров в силу «фигового листка» социальной составляющей приватизации. Очевидно, что недостижимо единогласие в этом «мрачном наследии приватизации». Проводимая реформа в части деления акционерных обществ на публичные и непубличные лишь формально касается акционерных компаний, созданных в процессе приватизации. У них только одна обязанность – не торопясь, убрать из фирменного наименования термины «открытое» или «закрытое», став просто акционерным обществом (так именуется акционерное общество, имеющее статус непубличного).