Страница 6 из 11
Иные малооборотные виды имущества, связанные с правами и обязанностями участников коммерческих корпораций
Права участия в корпорациях (корпоративные права), а иногда и обязанности обособляются в самостоятельные виды имущества: в акционерном обществе в виде акций, в обществе с ограниченной ответственностью в виде доли в уставном капитале ООО, в производственном кооперативе в виде пая, в народном предприятии в виде условной «акции». Акция, доля в уставном капитале ООО, пай в производственном кооперативе – это определенным образом оформленные корпоративные полномочия участников различных коммерческих корпораций. Это имущество, принадлежащее участникам корпорации.
Эти виды имущества можно классифицировать по разным критериям, в том числе:
● корпоративным правомочиям, которые они удостоверяют;
● способу фиксации корпоративных правомочий;
● характеру их оборота.
Обратимся к последнему критерию. Самым свободно обращающимся видом имущества из перечисленных являются акции публичного акционерного общества, следующими по степени ликвидности идут акции непубличного акционерного общества. Временные ограничения оборота этих ценных бумаг могут быть установлены только федеральными законами в целях защиты интересов третьих лиц.
Низкооборотным видом имущества является доля в уставном капитале ООО. Закон об ООО содержит большое количество норм, которые позволяют внести в устав общества положения, ограничивающие оборот долей в уставном капитале ООО.
Также малооборотным видом имущества является пай в производственном кооперативе. Закон о производственных кооперативах императивно устанавливает ограничения оборота пая и также содержит диспозитивные нормы, которые позволяют внести в устав положения, ограничивающие сделки с паями.
Самым низкооборачиваемым видом имущества является условная «акция» народного предприятия. Закон о народных предприятиях содержит императивные ограничения общего правопреемства и сделок с этими «акциями».
Коммерческие корпорации, оборот прав участия, в которых ограничен законом и (или) может быть ограничен уставом, характеризуются как закрытые корпорации (ООО, производственные и сельскохозяйственные кооперативы, народные предприятия). Коммерческие корпорации, права участия в которых фиксируются в виде ценной бумаги (акции), оборот которых не может быть ограничен уставом или решением органов корпорации, относятся к открытым корпорациям.
Существует несколько механизмов контроля состава участников коммерческих корпораций:
● установленные законом и (или) уставом ограничения оборота прав участия в корпорации18: доли в уставном капитале ООО, пая производственного кооператива, условной «акции» народного предприятия;
● участники хозяйственного общества могут заключить корпоративный договор, стороны которого воздерживаются от отчуждения акций и долей в уставном капитале ООО в течение определенного периода времени или осуществляют их отчуждение только с согласия друг друга;
● преимущественное право членов корпорации и самой корпорации на приобретение прав участия в ней в случае их отчуждения третьим лицам. Преимущественное право императивно предусмотрено в обществе с ограниченной ответственностью, в производственном кооперативе, оно может применяться в непубличном акционерном обществе по единогласному решению всех его участников.
Эти механизмы имеют различную природу и различные экономические последствия. Понятие «закрытая корпорация» в данной работе мы связываем исключительно с особенностями оборота таких активов, как доля в уставном капитале ООО, пай в производственном кооперативе, условная акция народного предприятия, что позволяет применять этим корпорациям такой кардинальный механизм контроля персонального состава участников коммерческой корпорации, как ограничение оборота прав участия в них.
Ограничения оборота прав участия в закрытых корпорациях могут иметь диспозитивный и императивный характер. К корпорациям с преобладанием диспозитивных ограничений относится общество с ограниченной ответственностью, в котором допускается, что ограничения оборота долей его участников устанавливаются уставом общества. К корпорациям с преобладанием императивных ограничений относится народное предприятие, в котором практически все ограничения оборота «акций» устанавливаются законом и не могут быть скорректированы по усмотрению его участников. Промежуточное положение занимают производственные кооперативы, в которых имеются существенные ограничения оборота пая, установленные законом, и ограничения, которые могут вводиться уставом.
Публичные и непубличные хозяйственные общества – смысл деления
В теории и практике корпоративного управления ведется дискуссия о допустимых пределах императивного вмешательства законодательства во внутрикорпоративные отношения участников коммерческих корпораций и границах внутрикорпоративной самоорганизации. В какой степени корпоративные отношения подлежат урегулированию императивными нормами закона, и в каком объеме участники корпорации могут устанавливать правила своего взаимодействия по своему усмотрению19.
Внутрикорпоративная самоорганизация – возможность устанавливать правила поведения и условия взаимодействия участников корпорации по их усмотрению. Такая возможность имеет место в случаях, когда корпоративные отношения регулируются договором, заключенным участниками корпорации и (или) диспозитивными нормами закона.
Сторонники максимальной свободы внутрикорпоративной самоорганизации подчеркивают, что коммерческие корпорации – это добровольные объединения лиц и (или) капиталов и логично, что их участникам следует предоставить возможность самостоятельно определять условия своего взаимодействия, которые в наибольшей степени отвечают их интересам. Императивное вмешательство законодательства во внутрикорпоративные отношения следует ограничить определенными, особо значимыми сферами. По их мнению, целесообразно следующее.
Во-первых, увеличить договорные начала в корпоративных отношениях, что означает сокращение их нормативного регулирования и расширение сфер, которые подлежат урегулированию исключительно договором участников корпорации.
Во-вторых, в сферах, которые подлежат нормативному регулированию, снизить долю императивных норм, которые предписывают однозначные правила поведения, и увеличить количество диспозитивных норм, позволяющих устанавливать правила взаимодействия по усмотрению участников корпорации.
Им возражают представители традиционного подхода к регулированию корпоративных отношений. Императивные правила призваны минимизировать негативные последствия фактического неравенства участников хозяйственного оборота, защищая экономически слабых от произвола более сильных. Корпоративные отношения, и прежде всего в хозяйственных обществах, обладают существенной спецификой по сравнению с классическими общегражданскими правоотношениями. В эти отношения вступают лишь формально равноправные участники. Объединение неравных капиталов дает фактически неравный объем корпоративных прав. Интересы доминирующих участников корпорации преобладают над интересами остальных участников (эффект корпоративного контроля). Доминирующее участие в уставном капитале позволяет им формировать волю юридического лица, которая становится обязательной для всех его участников.
Чрезмерная свобода внутрикорпоративной самоорганизации может привести к тому, что экономически сильные участники навяжут экономически более слабым неконтролирующим участникам такие правила взаимодействия, которые приведут к несоблюдению интересов последних. Задача законодателя – обеспечить баланс интересов всех участников корпоративных отношений, в том числе и посредством установления обязательных правил их поведения20.
18
Под оборотом понимается совокупность сделок и иных юридических фактов, на основании которых права участия в корпорации могут переходить к другому участнику корпорации и (или) третьему лицу.
19
Бабкин С.А. Принцип диспозитивности и свободы договора в корпоративном праве России // Корпоративное право: актуальные проблемы теории и практики / под ред. В.А. Белова. – М., 2009. – С. 134–160.
20
«Если мы, не задумываясь о каждой норме в отдельности, открываем широкую дорогу для принципа диспозитивности, пусть даже только в области предпринимательских отношений, мы ставим в трудное положение тех, кто в бизнесе играет подчиненную роль, кто не выходит на первые места… К диспозитивности надо относиться с достаточно большой осторожностью. Бизнес неоднороден, и страдает всегда слабый.» (Маковский А.Л. Об уроках реформирования Гражданского кодекса // Вестник гражданского права. – 2013. – № 5. – Т. 13. – С. 164.