Страница 24 из 91
2. КАС воспроизводит норму, закрепленную в современных процессуальных кодексах, о времени, когда может быть заявлен отвод или самоотвод. По общему правилу отвод и самоотвод должны быть заявлены до начала рассмотрения административного дела по существу. На практике не возбраняется заявить отвод и самоотвод ранее. Например, лицо, участвующее в деле, вправе подать письменное заявление в суд об отводе судьи до начала рассмотрения дела. Судья при подготовке дела к судебному разбирательству может обнаружить основания для самоотвода. Заявленные ранее судебного заседания отводы и самоотводы рассматриваются также в порядке ст. 35 КАС. Однако в большинстве своем лица, участвующие в деле, заявляют отводы на подготовительной стадии судебного разбирательства, когда становится очевидным, кто принимает участие в рассмотрении дела – прокурор, секретарь судебного заседания и пр. КАС также предусматривает возможность заявления о самоотводе или об отводе в ходе рассмотрения административного дела, но при условии, что основание самоотвода или отвода стало известно лицу, заявляющему самоотвод или отвод, либо суду после начала рассмотрения административного дела по существу.
Закон предъявляет требование к изложению отвода и самоотвода – их мотивирование. Мотивирование отвода – это не только ссылка на обстоятельства, подтверждающие наличие оснований для отвода, но и приведение необходимых для этого доказательств. Требование о мотивированности заявленного отвода защищает судью и других лиц, в отношении которых этот вопрос может быть возбужден, от голословных отводов. К сожалению, некоторые лица, участвующие в деле, злоупотребляют своим правом на заявление отводов, пытаясь заменить неугодного судью или затянуть рассмотрение дела. Поэтому для удовлетворения отвода требуется представление доказательств наличия фактов, подтверждающих существование оснований для отвода. Судья, иное лицо, заявляя о самоотводе, также обязаны обосновать наличие обстоятельств, перечисленных в качестве оснований для отводов. Из содержания ч. 2 комментируемой статьи следует, что отвод может быть заявлен как в устной, так и в письменной форме. При заявлении отвода, самоотвода в устной форме информация должна быть занесена в протокол судебного заседания.
3. КАС воспроизводит существующее правило о запрете подачи повторного заявления об отводе тем же лицом и по тем же основаниям в случае отказа в удовлетворении заявления об отводе. Введение данной нормы полностью соответствует принципу процессуальной экономии и направлено на борьбу со злоупотреблением правом с целью затягивания судебного разбирательства. При повторном поступлении заявления об отводе суд должен проверить пять обстоятельств:
1) имел ли ранее место отказ в удовлетворении заявленного отвода;
2) исходит ли заявление об отводе от того же самого лица;
3) заявлен ли отвод тому же самому лицу;
4) являются ли основания для отвода теми же самыми, что и в предыдущем случае;
5) являются ли доказательства, подтверждающие обоснованность заявляемого отвода, теми же самыми?
При положительном ответе на все указанные вопросы суд не рассматривает такой отвод, о чем должна быть сделана отметка в протоколе судебного заседания.
Статья 35. Порядок разрешения заявления о самоотводе и об отводе
1. В случае заявления отвода суд заслушивает мнения лиц, участвующих в деле, а также лица, которому заявлен отвод, если отводимый желает дать объяснения.
2. Отвод, заявленный судье, рассматривающему административное дело единолично, разрешается тем же судьей.
3. Если административное дело рассматривается судом в коллегиальном составе, отвод, заявленный судье, разрешается этим же составом суда большинством голосов в отсутствие судьи, которому заявлен отвод. При равном числе голосов, поданных за отвод и против отвода, судья считается отведенным.
4. Отвод, заявленный нескольким судьям или всему составу суда, рассматривающему административное дело коллегиально, разрешается этим же судом в полном составе простым большинством голосов.
5. Отвод, заявленный прокурору, секретарю судебного заседания, эксперту, специалисту или переводчику, разрешается составом суда, рассматривающим административное дело.
6. Самоотвод, заявленный судьей, прокурором, секретарем судебного заседания, экспертом, специалистом или переводчиком, или заявленный им отвод разрешается в совещательной комнате. По результатам рассмотрения вопроса о самоотводе или об отводе выносится мотивированное определение.
1. В случае заявления отвода суд заслушивает мнения лиц, участвующих в деле, а также лица, которому заявлен отвод, если отводимый желает дать объяснения. В протокол судебного заседания заносятся сведения по процедуре рассмотрения отвода.
2. Процедура рассмотрения заявления об отводе, с одной стороны, в ГПК и КАС, а с другой – в АПК существенно различается. АПК избрал административный путь рассмотрения отвода при единоличном рассмотрении дела. Так, председатель арбитражного суда, его заместители и председатели судебных составов разрешают вопросы об отводе судьи, рассматривающего дело единолично, и об отводе, заявленном нескольким судьям или всему рассматривающему дело составу суда при коллегиальном рассмотрении дела. Состав арбитражного суда, рассматривающий дело, разрешает отвод, заявленный одному судье при рассмотрении дела в коллегиальном составе, а также вопрос об отводе помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика.
В судах общей юрисдикции отвод, заявленный судье, рассматривающему административное дело единолично, разрешается тем же судьей. Такой же подход существует в гражданском процессе. Вряд ли можно признать такой способ разрешения отвода объективным, так как заявленный отвод рассматривает сам же отводимый. При этом закон не предусмотрел возможности обжалования определения об отказе в удовлетворении отвода.
3. Если административное дело рассматривается судом в коллегиальном составе, отвод, заявленный судье, разрешается этим же составом суда большинством голосов в отсутствие судьи, которому заявлен отвод. При равном числе голосов, поданных за отвод и против отвода, судья считается отведенным. Такой подход соответствует требованию объективности, так как сам судья, которому заявлен отвод, не принимает участия в разрешении заявленного ему отвода.
4. Отвод, заявленный нескольким судьям или всему составу суда, рассматривающему административное дело коллегиально, разрешается этим же судом в полном составе простым большинством голосов. Указанный порядок рассмотрения отвода соответствует по своему характеру рассмотрению отвода судье при единоличном рассмотрении дела. Несмотря на то что рассмотрение заявленного отвода осуществляется коллегиально (всем составом суда), в нем принимает участие и отводимый судья или судьи, что вряд ли можно признать правильным.
5. Отвод, заявленный прокурору, секретарю судебного заседания, эксперту, специалисту или переводчику, разрешается составом суда, рассматривающим административное дело. Если дело рассматривается коллегиально, то и отвод рассматривается всем составом суда. Если дело рассматривается единолично, то отвод также рассматривается единолично.
6. В ч. 6 комментируемой статьи предусмотрено правило о рассмотрении самоотвода, заявленного судьей, прокурором, секретарем судебного заседания, экспертом, специалистом или переводчиком, или заявленного им отвода в совещательной комнате. Названное правило должно обеспечивать независимость судей, разрешающих данный вопрос. Вместе с тем указанное правило означает, что вне судебного заседания вопросы отвода и самоотвода не рассматриваются.
По результатам рассмотрения вопроса о самоотводе или об отводе выносится мотивированное определение, которое не подлежит самостоятельному обжалованию, но может быть обжаловано совместно с решением суда по делу.
В протоколе судебного заседания фиксируются основные действия до удаления суда в совещательную комнату, а также результат рассмотрения отвода или самоотвода.