Страница 29 из 32
В первом издании книги мы писали, что акт сверки должен свидетельствовать о признании долга должником и к 2015 г. судебная практика изменилась (вряд ли из-за книги, но приятно, что высшие инстанции поддержали такую точку зрения). В п. 20 постановления Пленума ВС РФ от 29 сентября 2015 г. № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности» указано, что к действиям, свидетельствующим о признании долга в целях перерыва течения срока исковой давности, в частности, могут относиться:
– признание претензии;
– изменение договора уполномоченным лицом, из которого следует, что должник признает наличие долга, равно как и просьба должника о таком изменении договора (например, об отсрочке или о рассрочке платежа);
– акт сверки взаимных расчетов, подписанный уполномоченным лицом.
Ответ на претензию, не содержащий указания на признание долга, сам по себе не свидетельствует о признании долга. Признание части долга, в том числе путем уплаты его части, не свидетельствует о признании долга в целом, если иное не оговорено должником.
В тех случаях, когда обязательство предусматривало исполнение по частям или в виде периодических платежей и должник совершил действия, свидетельствующие о признании лишь части долга (периодического платежа), такие действия не могут являться основанием для перерыва течения срока исковой давности по другим частям (платежам).
Итак, составлен идеальный акт сверки. Он сыграет в суде положительную, а при отсутствии возражений должника – ключевую роль при принятии положительного решения.
Для достижения в суде максимального эффекта рекомендуется:
– указать в исковом заявлении о подписании ответчиком акта сверки и фактическом признании задолженности и выделить данный момент. Если же акт сверки получен после предъявления иска, следует приобщить его к материалам дела;
– в ходе предварительного заседания (беседы) устно заявить суду о признании ответчиком исковых требований и попросить принять решение в данном заседании (в частности, путем перерыва и назначения дела к судебному разбирательству в тот же день). В силу ст. 173 ГПК РФ «при признании ответчиком иска и принятии его судом принимается решение об удовлетворении заявленных истцом требований». В соответствии со ст. 170 АПК РФ «в случае признания иска ответчиком в мотивировочной части решения может быть указано только на признание иска ответчиком и принятие его судом». Таким образом, признание иска в целом позволяет суду принять решение без детального рассмотрения материалов дела, т.е. практически за один день;
– по ходу судебного заседания ссылаться на акт сверки, на его подписание уполномоченным лицом контрагента и, соответственно, признание им как факта исполнения перед ним обязательств истца, так и факта и размера своей задолженности.
Однако зачастую должник не подписывает акт сверки, а подписав, пытается оспорить его, а также основания задолженности и т.д. Поэтому «ставить все» на акт сверки нецелесообразно.
Вместе с тем, если акта сверки нет, целесообразно найти иные доказательства, прямо или косвенно свидетельствующие о признании долга: надпись о согласовании долга на претензии, одобрение в виде утверждения бухгалтерского баланса, письма о согласии погасить платеж, отсутствии оспаривания размера долга в суде, случайная фраза должника о признании долга в иске, письме и пр.
§ 3.7. Поиск имущества должника: методология, цели, инструменты. Основания для признания недействительным «увода» имущества должника
Любое препятствие преодолевается настойчивостью.
При отсутствии обеспечения в виде недвижимого имущества, заклада или иных надежных гарантий есть большой риск к моменту получения решения суда оказаться наедине с юридическим лицом, у которого нет никакого имущества – ни денег на банковских счетах, ни компьютеров и шкафов, недвижимого имущества, имущественных прав, ни персонала и даже первоначальных акционеров и генерального директора.
Чтобы не оказаться в подобной ситуации, необходимо еще до «военных действий» провести поиск имущества должника и либо до предъявления иска, либо одновременно с иском направить заявление об аресте имущества, запрете распоряжаться имуществом, совершении определенных действия и пр.
Поскольку должник добровольно не предоставит кредитору сведения обо всех своих счетах и имуществе (хотя этот вариант исключать также нельзя), да и опасно намекать должнику на свой ход мыслей, остается получить сведения самостоятельно.
Подробный регламент получения устава, выписки из ЕГРЮЛ, годовой бухгалтерской отчетности, легендированных и иных неофициальных способов получения информации описан в § 2.4 и 5.4. Причем если раньше эти советы давались «слабым» сторонам, то на данном этапе в них нуждается и «сильная» сторона. К тому же у прежде «слабой» стороны есть определенные преимущества в виде навыков, гибкости и большей маневренности за счет быстроты принимаемых решений. Представители подобной структуры не постесняются запросить за разумные деньги услуги специализированных агентств информации, тогда как «сильная» сторона к таким расходам не готова, и в этом ее минус.
Однако получить информацию об имуществе гораздо сложнее, чем об учредительных документах юридического лица. Ее просто так не даст никакой орган, кроме как Росреестр, причем только при наличии адреса объекта недвижимости.
Отметим, что множество документов может быть получено и через суд, путем официального запроса – материалы дела Росреестра, данные об имуществе практически из любых органов, банков, организаций. Проблема в том, что для этого необходимо предъявить иск и в рамках его рассмотрения запросить документы, о чем, скорее всего, узнает должник. Также можно попытаться запросить эти сведения в рамках принятия обеспечительных мер.
В обычной ситуации перед поиском имущества должника необходимо определиться с методологией поиска. В противном случае поиск будет хаотичным, неполным, бессистемным. Итак, взыскателю необходимо выполнить следующие действия.
1. Выяснить круг лиц (должников), по которым будет осуществляться поиск имущества. Это должник, руководитель должника, поручитель должника, залогодатель (только в части проверки залога), солидарные должники (созаемщики, гаранты), супруги данных лиц. Руководители в ряде случаев могут отвечать своим имуществом, например, при возбуждении уголовного дела78. Супруги должников, даже если указаны в свидетельствах единственными (титульными) собственниками, владеют де-юре только половиной имущества. В итоге на отдельном листе должен быть сформирован перечень наименований данных лиц, адреса, филиалы, руководящий состав и прочая известная и полезная информация о них.
2. Определить наличие дочерних компаний должников. Арест долей и акций – неплохой инструмент для давления на должников. Отметим, что именно в этот момент наконец могут пригодиться сведения, полученные от клиента в добровольном порядке на этапе профилактики возникновения долгов, например заявленные в анкете. Здесь-то и проявляется эффект от действий, которые кредитор осуществлял на ранних этапах заключения сделки с должником. Также сведения о дочерних компаниях есть в «Спарке».
3. Определить перечень имущества, которое гипотетически может быть у обязанных лиц. Иначе можно элементарно забыть о каком-то имуществе. Кроме того, по каждому виду имущества будет проще организовать направленный поиск и выработать нестандартные решения79. К имуществу относятся: денежные средства на вкладах и счетах, движимое (машина, офисная мебель, компьютеры, предметы роскоши и пр.) и недвижимое имущество, доли в уставных капиталах, акции, имущественные права (например, права на получение в собственность строящегося дома), в том числе дебиторская задолженность (т.е. долги контрагентов перед должником) и пр. Не стоит забывать и про периодические доходы должника (для будущего исполнительного производства).
78
Подробнее об этом см. в § 5.10.
79
В этом смысле показателен пример приставов (§ 5.4 книги), которые используют даже IP-адрес должника и спутниковые карты для поиска имущества.