Страница 13 из 19
Первым типовым контрактом ICC, в который была включена ссылка на Принципы УНИДРУА, был Типовой контракт международного франчайзинга (Публикация ICC № 557)[60], замененный вторым изданием этого контракта (Публикация ICC № 172). В данном Типовом контракте указывалось: «Настоящее соглашение регулируется правилами и принципами права, общепризнанными в международной торговле, вместе с Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА».
В последующем была предложена более сложная оговорка, включенная в несколько типовых контрактов[61]. Например, в ст. 24 второго издания Типового дистрибьюторского контракта[62]: «Любые вопросы, связанные с настоящим Соглашением, прямо или косвенно не урегулированные положениями настоящего Соглашения, регулируются следующим образом: принципами права, общепризнанными в международной торговле как применимые к договорам международного дистрибьюторства; соответствующими торговыми обычаями, и принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА, исключая, при условии соблюдения настоящей статьи 18.2, национальные законы».
Учитывая опыт Типовых контрактов и современные тенденции, в комментируемом документе приводятся следующие рекомендуемые оговорки.
1. Lex mercatoria + Принципы УНИДРУА
«Любые вопросы, связанные с настоящим Соглашением, прямо или косвенно урегулированные положениями настоящего Соглашения, регулируются в следующем порядке:
1) принципами права, общепризнанными в международной торговле в качестве применимых к международным (вид договора: например, дистрибьюторский, лицензионный) договорам;
2) соответствующими торговыми обычаями и
3) Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА, за исключением национальных законов».
Данная оговорка наиболее часто используется в типовых контрактах ICC и прямо предусматривает, что договор подчиняется альтернативной правовой системе, за исключением национальных законов. Такое разъяснение может быть важным для того, чтобы избежать возможного пересечения с национальной правовой системой.
Более того, в этой оговорке уточняется, что Принципы УНИДРУА применяются только в той степени, в которой они не противоречат договорным положениям, общим принципам права и торговым обычаям. Цель такой формулировки – дать третейским судьям возможность не принимать во внимание правила, содержащиеся в Принципах УНИДРУА, которые противоречат договорным положениям, согласованным сторонами и (или) которые могут противоречить разумным ожиданиям сторон, участвующих в соответствующей области торговли (такие, как, например, правило о существенном неравновесии).
2. Lex mercatoria + Принципы УНИДРУА (с исключениями)
«Настоящий договор регулируется общими принципами права, общепризнанными в международной торговле (lex mercatoria) вместе с Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010 (за исключением статей 2.20, 3.2.7 и 6.2.1), исключая национальные законы».
Данная оговорка ставит общие принципы и Принципы УНИДРУА на один уровень, но в то же время прямо исключает применение ряда положений, содержащихся в Принципах, которые стороны считают неуместными. Выбор статей, подлежащих исключению, остается на усмотрение сторон, участвующих в переговорах, например стороны могут оставить статью о существенном неравновесии и исключить только слова «или свою собственную недальновидность, незнание, неопытность или отсутствие навыков ведения переговоров». Также и в отношении положений о затруднениях представляется достаточным исключить статью 6.2.3 (4) (b), которая предоставляет судам право «корректировать договор в целях восстановления его равновесия», и оставить только возможность расторжения договора. Можно также инкорпорировать путем отсылки Оговорку о затруднениях ICC 2003 г., которая в случае недостижения соглашения о пересмотре договора не предусматривает возможность корректировки договора, а только его расторжение.
3. Принципы УНИДРУА (с исключениями) + lex mercatoria
«Любые вопросы, связанные с настоящим Соглашением, прямо или косвенно не урегулированные положениями настоящего Соглашения, регулируются в следующем порядке:
1) Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА, 2010 (за исключением статей 2.20, 3.2.7 и 6.2.1.);
2) принципами права, общепризнанными в международной торговле в качестве применимых к международным [вид договора: например, дистрибьюторский, лицензионный] договорам»;
3) соответствующими торговыми обычаями, и за исключением национальных законов».
Данная оговорка прямо исключает ряд положений Принципов, как это указано в оговорке 6.2 выше. Однако тогда как в оговорке 6.2 lex mercatoria и Принципы УНИДРУА находятся на одном уровне, в данной оговорке Принципы УНИДРУА находятся на первом месте после положений договора и имеют преимущественную силу перед lex mercatoria и торговыми обычаями.
Преимущество данной оговорки перед оговоркой 6.2 заключается в том, что она четко устанавливает иерархию различных источников права.
4. Принципы УНИДРУА (с исключениями) + lex mercatoria
«Настоящий договор регулируется Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА [2010] и в отношении вопросов, не охваченных такими Принципами, общепринятыми принципами международного торгового права».
Данная оговорка (оговорка 1.3 (а) Типовых оговорок УНИДРУА[63]) ставит Принципы на первое место и задействует общие принципы (lex mercatoria) только для заполнения пробелов. Поскольку в ней не упоминаются договорные положения, на вопрос о том, имеют ли положения договора преимущественную силу перед Принципами УНИДРУА[64], прямого ответа не дается.
5. Принципы УНИДРУА в качестве применимого права
«Настоящий договор регулируется Принципами международных коммерческих договоров (2010) УНИДРУА».
Данная оговорка (оговорка 1.1 (а) Типовых оговорок УНИДРУА) заключается в выборе Принципов УНИДРУА в качестве норм права, регулирующих договор, без ссылки на любые другие источники права.
Оговорка прямо не отвечает на вопрос о том, должны ли Принципы применяться в качестве применимого права (вместо применимого в противном случае национального права) или же они должны применяться вместе с применимым национальным правом; и во втором случае, должны ли они рассматриваться как нормы права или как положения договора.
6. Принципы УНИДРУА + национальное право
«Настоящий договор регулируется Принципами международных коммерческих договоров (2010) УНИДРУА и в отношении вопросов, не охваченных такими Принципами, правом [Государства Х]».
Данная оговорка (оговорка 1.2 (а) Типовых оговорок УНИДРУА) заключается в выборе Принципов УНИДРУА в качестве права, применимого к договору, вместе с национальным правом, выбранным сторонами, которое должно регулировать все вопросы, не охваченные Принципами УНИДРУА.
Это означает, что все вопросы, касающиеся конкретного рассматриваемого договора, регулируются национальным правом, определенным сторонами, и что императивные нормы такого права будут иметь преимущественную силу над договорными положениями, согласованными сторонами.
7. Принципы УНИДРУА как средство толкования и дополнения применимого права
«Настоящий договор регулируется правом [Государства Х], толкуется и дополняется Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010».
Цель настоящей оговорки намного более ограниченная, чем у оговорок, рассмотренных выше: она просто призвана гарантировать, что толкование и дополнение применимого национального права будут соответствовать международно принятым принципам и правилам, изложенным в Принципах УНИДРУА.
60
На русском и английском языке опубликован А/О «Консалтбанкир» в 2002 г. в переводе Е.В. Смирновой.
61
Типовой агентский договор МТП, 2‐е изд. (Публикация МТП 644) / Пер. Н. Г.Вилковой. М.; А/О «Консалтбанкир»; Типовой дистрибьюторский контракт МТП (монопольный импортер-дистрибьютор), 2‐е изд. (Публикация МТП 646) / Пер. Н. Г. Вилковой // Рамберг Я. Указ. соч. C. 707–742; Типовой контракт МТП по слияниям и поглощениям I: Типовой контракт международной купли-продажи товаров (Публикация МТП 656) / Пер. Н. Г. Вилковой // М. ICC Russia, 2012; Типовой контракт селективной дистрибуции МТП (Публикация МТП 657); Типовой контракт строительства «под ключ» промышленных объектов МТП (Публикация МТП 653).
62
1‐е и 2‐е изд. данного Типового контракта на русском и английском языке опубликовано А/О «Консалтбанкир» соответственно в 1996 и в 2002 г.
63
Документ разработан в 2013 г. См.: Model Clauses for Use by Parties of the UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts. – UPICC Model Clauses (http:// www.unidroit.org).
64
По мнению составителей документа, поскольку Принципы УНИДРУА инкорпорируются основанным на договоре соглашением между сторонами, вопрос о том, могут ли они иметь преимущественную силу перед положениями договора, которые противоречат Принципам, может быть спорным.