Страница 1 из 18

Предпринимательские обязательства в публичном секторе экономики

Кирпичев Александр

Александр Евгеньевич Кирпичев

Введение

В российском праве развивается система договоров – государственные и муниципальные контракты, концессионные соглашения, специальные инвестиционные контракты, соглашения о разделе продукции, концессионные соглашения, договоры о развитии застроенных территорий, договоры о приватизации, соглашения о государственно-частном или муниципально-частном партнерстве, договоры, заключенные заказчиками по результатам закупки товаров, работ, услуг с отдельными видами юридических лиц, договоры аренды государственного или муниципального имущества, закрепленного за учреждениями или унитарными предприятиями, в которых одной из сторон могут быть Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования, либо созданные ими юридические лица, а другой – предприниматели или иные хозяйствующие субъекты.

Существование подобных договоров свойственно и для других правопорядков, причем нередко ставится вопрос о едином регулировании всех или нескольких видов таких договоров. Например, в Испании такие договоры регулируются Законом о договорах публичного сектора, в Португалии – Кодексом публичных договоров, ученые в Чехии[1] выдвигали идею о едином регулировании публичных закупок и государственно-частного партнерства, в праве Европейского Союза допускается применение принципов регулирования публичных закупок к иным договорам между частными и публичными субъектами[2]. В России указанные договорные обязательства регламентируются различными актами, в которых, однако, содержатся почти идентичные положения (планирование заключения договоров, преимущественное проведение торгов для их заключения, опубликование сведений о заключенных договорах и исполнении обязательств в Интернете и т. д.), указываются сходные принципы (прозрачности, обеспечения конкуренции)

Каждая из таких договорных конструкций исследуется в научной литературе[3]. Однако, несмотря на общие черты таких договоров, они не изучаются системно. В то же время их регулирование сходными положениями, содержащимися в различных нормативных правовых актах, позволяет выдвинуть предположение о возможной однородности таких отношений и необходимости их научной систематизации.

Обращение к судебной практике показывает, что за 2016 г. нормы о таких договорах применялись арбитражными судами округов (т. е. кассационными инстанциями) в 4128 делах, что составляет около 5 % всех дел, по которым ими выносились постановления за этот период. Таким образом, каждое двадцатое дело, рассматриваемое арбитражным судом в кассационном порядке, касается договоров, одной стороной которых выступают публично-правовые образования или созданные ими юридические лица, а другой – предприниматели.

Управление публичной собственностью, необходимое для осуществления государственных функций, все чаще приобретает новые формы, нередко они имеют обязательственный характер. Так, аренда государственного или муниципального имущества, а затем его выкуп становятся способом приобретения имущественной базы для предпринимательской деятельности малых и средних предприятий. Даже в условиях неблагоприятной экономической ситуации государственные и муниципальные заказы являются надежным источником прибыли предпринимателей. Государственные и муниципальные инвестиции и иные способы вложения в социально значимые объекты, объекты инфраструктуры обеспечивают предпринимателей заказами, а государство – новыми объектами собственности.

Взгляд на публично-правовые образования и создаваемые ими юридические лица как элементы единой экономической системы – публичного сектора экономики позволяет объяснить объективные причины появления специального регулирования исследуемых обязательств и представить их не как разрозненные институты, а как единое правовое явление.

Исходя из социологического представления о праве и экономике как парных социальных системах, в работе показано, каким образом взаимосвязь структуры экономики и системы субъектов права выражается во влиянии на правовое положение лица его принадлежности к определенному сектору экономики.

Методологической основой работы послужила развиваемая в рамках научных школ Российского государственного университета правосудия концепция интегративного правопонимания, при котором право понимается как сложная система принципов и норм международного и национального права[4].

Так как на обязательства между субъектами публичного сектора и экономики распространяются положения ч. 1 ГК РФ, работа начинается с уточнения содержания категории «предпринимательское обязательство», его места в обязательственном праве и системы правового регулирования. В свою очередь, так как предпринимательское обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности, необходимо уточнить содержание предпринимательской деятельности и ее влияние на применимые к конкретным отношениям правила.

Сходство формулировок принципов, которыми законодатель предлагает регулировать государственно-частное партнерство, публичные закупки, приватизацию и другие процессы, опосредованные исследуемыми обязательствами, ставит вопрос: не являются ли эти принципы едиными для всех исследуемых отношений? Таким образом, помимо предложения единой концепции предпринимательских обязательств субъектов публичного сектора экономики в работе предпринята попытка выявить и выстроить систему принципов и норм права, которыми регулируются соответствующие отношения. Учитывая, что некоторым зарубежным правопорядкам (например, Испании, Португалии) и отчасти праву Европейского союза свойственно единое нормативное регулирование всех рассматриваемых обязательств, при обосновании их общей правовой природы логичным видится вывод о целесообразности единого регулирования подобных отношений и в России, например, путем издания специального закона наподобие испанского Закона о договорах публичного сектора экономики 2011 г. (Ley de Contratos del Sector Público). Однако автор понимает, что такой вывод может показаться неприемлемым и требующим масштабного пересмотра законодательства, поэтому в данной работе не только выявляются проблемы правового регулирования исследуемых предпринимательских обязательств, но и предлагаются решения, не сводящиеся к принятию еще одного федерального закона: построение единой системы принципов правового регулирования предпринимательских обязательств субъектов публичного сектора экономики, применение по аналогии в допустимых случаях норм об одних обязательствах к регулированию других, консолидация разрозненных норм об аренде и ссуде публичного имущества в ГК РФ.

Глава 1

Понятие и система предпринимательских обязательств в публичном секторе экономики

1.1. Предпринимательские обязательства в гражданском праве: общая характеристика

Место предпринимательских обязательств в системе обязательственного права. Гражданский кодекс РФ регулирует как предпринимательские, так и непредпринимательские обязательственные отношения, при этом ряд его норм предусматривает особенности обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, в частности: об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК РФ); недействительности договоров, из которых возникают обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности (ст. 431.1); о возмещении потерь при наступлении определенных в договоре обстоятельств (ст. 406.1); начисления и уплаты сложных процентов за неисполнение денежного обязательства (ст. 395) и др. Более чем в двадцати статьях подраздела 1 ГК РФ «Общие положения об обязательствах» употребляется термин «обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности всеми или не всеми его сторонами»[5]. Предпринимательские отношения регулируются также нормами гл. 30 «Купля-продажа» раздела IV ГК РФ «Отдельные виды обязательств» о требованиях к качеству товара, продавцом которого является предприниматель (п. 4 ст. 469), к таре и упаковке продаваемого им товара (п. 3 ст. 481) и др. Данные правила распространяются на все виды договора купли-продажи, при условии, что продавцом является предприниматель. Характерно, что реформа российского обязательственного права 2015 г. привела к увеличению числа общих норм об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Marek К., Skoruša L. Obchodní závazkové vztahy. Zadávání vefejných zakázek (Оbecnè i v resortu MO). Vybrané problémy obchodního práva: učební pomůcka. Brno: Univerzita obrany, 2008. S. 25.

Risvig Hansen C. Contracts not covered or not fully covered by the Public Sector Directive. Copenhagen, 2012. P. 21–43.

Белицкая А. В. Правовое регулирование государственно-частного партнерства. М.: Статут, 2012; Андреева Л. В. Закупки товаров для федеральных государственных нужд: Правовое регулирование. М.: Волтерс Клувер, 2009; Кичик К. В. Государственный (муниципальный) заказ России: Правовые проблемы формирования, размещения и исполнения. М.: Юстицинформ, 2012.

Ершов В. В. Пробелы в национальном и международном праве с позиций юридического позитивизма, синтезированного и интегративного правопонимания // Российское правосудие. 2017. № 2. С. 36.

Андреев В. К. Обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) // Юрист. 2015. № 16. С. 4.